Корпоративные права и обязанности участников хозяйственных о

Корпоративные права и обязанности участников хозяйственных обществ План лекции 1. Понятие, сущность и классификация корпоративных прав участников хозяйственных обществ 2. Организационно-управленческие (неимущественные) права участников хозяйственных обществ 2.1 Права, связанные с участием в управлении делами общества 2.2. Права, связанные с осуществлением контроля над деятельностью органов управления и финансово-хозяйственным состоянием общества 2.3. Право на информацию о деятельности общества 3. Имущественные права участников хозяйственных обществ 3.1. Право на участие в распределении прибыли 3.2. Права, связанные с получением части имущества общества в случае его ликвидации 4. Преимущественные права 4.1. Преимущественное право приобретения доли (части доли), акций закрытого акционерного общества 4.2. Права, предоставляемые участникам в процессе размещения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции 5. Дополнительные права 6. Акционерное соглашение (договор об осуществлении прав участников) как источник регламентации корпоративных прав 7. Корпоративные обязанности Основные понятия Аудит - независимая проверка бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица в целях выражения мнения о достоверности такой отчетности ( п. 3 ст. 1 Закона об аудиторской деятельности). Дивиденд - часть чистой прибыли акционерного общества, подлежащая распределению между акционерами, приходящаяся на одну обыкновенную или привилегированную акцию. Доля участия - это имущественное право, наделяющее ее владельца комплексом прав имущественного и неимущественного характера в отношении общества. Корпоративные права - совокупность организационно-управленческих и имущественных прав участника (акционера), вытекающих из членства в корпорации. Корпоративный договор - соглашение акционеров (договор об осуществлении прав участников) - договор об осуществлении корпоративных прав, в соответствии с которым участники хозяйственного общества обязуются осуществлять корпоративные права определенным образом или воздерживаться от их осуществления. Кумулятивные привилегированные акции - привилегированные акции определенного типа, размер дивидендов по которым определен в уставе, в отношении которых уставом общества установлено, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд накапливается и выплачивается впоследствии. Ликвидационная квота - часть имущества общества, право на получение которой имеет участник хозяйственного общества в случае ликвидации общества. Обыкновенные акции - акции, предоставляющие акционеру право голоса на собраниях акционеров, право на получение дивиденда и ликвидационной стоимости. Предоставление информации - обязанность общества обеспечить доступ к документам, подлежащим хранению, по требованию участников (акционеров) общества. Привилегированные акции - акции, не предоставляющие акционеру права голоса по большинству вопросов, обсуждаемых общим собранием, но предоставляющие право на получение фиксированных дивидендов и ликвидационной стоимости. Раскрытие информации - обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации в соответствии с процедурой, гарантирующей ее нахождение и получение. Существенный факт - событие или действие, касающееся финансово-хозяйственной деятельности эмитента эмиссионных ценных бумаг и подлежащее раскрытию в соответствии с законодательством. 1. Понятие, сущность и классификация корпоративных прав участников хозяйственных обществ Права участников хозяйственных обществ составляют содержание корпоративного правоотношения. В связи с этим целесообразно рассмотреть правовую природу корпоративных правоотношений. В теории права правоотношение определяется как урегулированное нормами права наиболее значимое общественное отношение, участники которого являются носителями субъективных прав и юридических обязанностей, охраняемых и гарантируемых государством *(1). Корпоративные правоотношения можно определить как урегулированные нормами права общественные отношения, возникающие в связи с созданием, деятельностью и прекращением деятельности корпораций. До недавнего времени в юридической литературе существовала дискуссия относительно природы корпоративных правоотношений. Некоторые авторы, как и законодатель, характеризовали корпоративные правоотношения как обязательственные. Так, абзац первый п. 1 ст. 2 Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) закрепляет, что акционерным обществом (далее - общество) признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Аналогичное регулирование имеется и в ГК РФ ( абзац 2 п. 2 ст. 48), Законе об ООО ( п. 1 ст. 2 Закона об ООО). Ряд авторов определяли природу корпоративных правоотношений как вещно-правовую. Так, Н.Н. Пахомова *(2) писала о корпоративных правоотношениях как об отношениях собственности с множественным составом субъектов-собственников. Большинство же авторов, к числу которых относится и автор этой лекции, признавали за корпоративными правоотношениями особую правовую природу и не относили их ни к обязательственным, ни к вещным. Корпоративные правоотношения имеют особую правовую природу, их содержанием являются имущественные и неимущественные - организационно-управленческие права *(3). Д.В. Ломакин выделяет корпоративные правоотношения как особую группу гражданских правоотношений, возникающих в рамках юридических лиц, основанных на началах участия (членства), которые опосредуют отношения имущественного и неимущественного участия в деятельности корпорации ее участников (членов) *(4). В проекте федерального закона "О внесении изменений в части первую, вторую третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации" *(5) предлагается выделить в отдельную группу наряду с вещными и обязательственными правоотношениями также "отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения)" ( п. 2 ст. 1 проекта закона о внесении изменений в ГК РФ). Особый характер корпоративных правоотношений отмечался многими специалистами, в том числе и нами. Действительно, отграничение корпоративных отношений от иных гражданско-правовых отношений (вещных и обязательственных), с нашей точки зрения, основано в том числе на наличии в них управленческого элемента *(6). Представляется, что обособление корпоративных отношений в отдельную группу и их специальное правовое регулирование будут способствовать развитию этой сферы законодательства. Участники хозяйственных обществ при приобретении акций (долей) не приобретают право собственности на имущество, принадлежащее самому хозяйственному обществу и также не приобретают обязательственные права в отношении общества, а становятся участниками корпоративных правоотношений, носящих сложный, внутриорганизационный характер. В научной литературе права участников корпораций классифицируются по различным основаниям. Г.Ф. Шершеневич в курсе торгового права выделял следующие права акционеров. Право на участие в доходах: акционеры имеют право получать доход, если предприятие работает с прибылью. Право на имущество акционерного товарищества: акционер не имеет право на имущество действующего товарищества, а имеет право на имущество после ликвидации товарищества и удовлетворения всех требований кредиторов. Право личного участия в деятельности товарищества: 1) право быть избранным в члены правления и ревизионной комиссии; 2) право проверять доклады правления, заготовленные для общего собрания, и связанное с этим право требовать (домогаться) предоставления для ознакомления книг, журналов, документов, необходимых для проверки баланса; 3) право участия в общих собраниях, ограниченное одним только присутствием или соединенное с правом голоса. Предоставляя адрес, акционер может требовать личного извещения его по месту жительства о назначении общего собрания; 4) право акционера, несогласного с решением общего собрания занести в протокол свое особое мнение и подать иск о недействительности решения общего собрания *(7). И.Т. Тарасов в "Учении об акционерных компаниях" приводил следующую классификацию прав акционеров. Право единичного акционера; право акционера, как члена большинства акционеров; право акционера, как члена меньшинства акционеров. К правам единичного акционера он относил: права акционера на долю акционерного капитала, которое возникает при ликвидации компании; право акционера на долю прибыли пропорционально его доли капитала; право участия акционера в управлении, осуществляемое главным образом посредством пользования правом голоса на общем собрании; право контроля; право жалобы, протеста и иска *(8). П.А. Писемский в своей работе "Акционерные компании с точки зрения гражданского права" выделял при осуществлении компанией своей деятельности - право на получение дохода, право на участие в управлении, и при прекращении деятельности компании - право на участие в разделе имущества *(9). В современной литературе по корпоративному праву также имеются различные подходы к классификации прав акционеров (участников). Так, С.Д. Могилевский применительно к обществу с ограниченной ответственностью подразделяет права участников на основные и дополнительные. Основные права участников общества определены Законом об ООО. Данные права имеют свою внутреннюю классификацию и подразделяются на две группы: безусловные права и права "с условием". Безусловные права имеют императивный характер и не могут быть исключены или ограничены самими участниками или органами управления общества. Права "с условием" возникают в связи с наличием определенных условий (например, право требовать в судебном порядке исключения участника из общества). Дополнительные права предусматриваются участниками общества в его уставе помимо основных прав, предусмотренных законом, но сфера их применения в значительной степени ограничена. Они имеют как бы вспомогательный, подчиненный характер *(10). Таким образом, классификация корпоративных прав может быть проведена по различным основаниям, однако традиционно корпоративные права делят на две группы: имущественные и неимущественные. Представляется, что данная классификация не вполне учитывает организационно-управленческий характер корпоративных правоотношений, а также самостоятельный характер преимущественных прав. Представляется, что в составе корпоративных прав следует выделить имущественные и организационно-управленческие права, которые, с нашей точки зрения, имеют самостоятельный характер и придают корпоративным правоотношениям ту особую специфику, позволяющую отграничить их от других видов правоотношений. В литературе встречается мнение о доминировании в корпоративных правоотношениях имущественных прав и подчиненности им других прав. Так, Д.В. Ломакин, обосновывая позицию об имущественном характере отношений участия (членства) и, соответственно, имущественной природе корпоративных правоотношений, считает, что все неимущественные права участников корпоративных отношений, по сути, призваны "обслуживать" реализацию имущественных прав акционеров и акционерное правоотношение в целом носит имущественный характер. Автор указывает, что наличие неимущественной составляющей не делает само правоотношение, опосредующее процесс участия в деятельности акционерного общества, неимущественным. В данном случае на имущественный характер отношений участия (членства) прямое влияние оказывает цель деятельности корпорации. Основная цель деятельности коммерческой организации - это извлечение прибыли, которая может впоследствии распределяться между участниками. Однако, наряду со сказанным, автор отмечает, что значение неимущественных прав не стоит недооценивать *(11). Конечно, права участников хозяйственного общества всегда имеют в своей основе имущественный интерес. Вложение капитала участником хозяйственного общества, сохранение этого капитала, его приумножение и получение дохода от вложенного капитала составляют главную цель участника общества, для защиты которой законодательством закреплены иные права акционера. Однако, на наш взгляд, организационно-управленческие права в связи с этим не превращаются в права второго порядка, имеющие вспомогательный, обслуживающий характер. Этот вывод в полной мере подтверждает сложившийся в последние годы в правоприменительной практике механизм "восстановления корпоративного контроля" - когда истец требует и добивается не только присуждения ему того количества акций (той номинальной доли участия), которыми он владел, но и восстановления доли участия в уставном капитале как самостоятельной ценности. Так, в постановлении от 22 ноября 2011 г. N 17912/09 Президиум ВАС РФ отметил, что вследствие незаконного исключения из общества участника, владевшего долей в размере 50% уставного капитала, исключенный участник утратил корпоративный контроль, в связи с чем сложилась ситуация, при которой участники общества не смогли осуществить смену генерального директора (реализовать свое право на участие в управлении) и оспорить сделки, совершенные в результате злоупотребления генеральным директором своими полномочиями *(12). Право участника на восстановление доли участия (корпоративного контроля) также нашло свое отражение в проекте изменений ГК РФ. Согласно п. 2 ст. 652 проекта участник коммерческой корпорации, утративший помимо своей воли права участия в ней, вправе требовать возвращения ему доли участия, перешедшей к иным лицам, с выплатой им справедливой компенсации, определяемой судом, а также возмещения убытков за счет лиц, виновных в утрате доли. Итак, права участников корпораций могут быть классифицированы на: - организационно-управленческие (неимущественные) права; - имущественные права; - преимущественные права. К организационно-управленческим (неимущественным) правам участников корпораций относятся: права, связанные с участием в управлении делами общества; права, связанные с осуществлением контроля за деятельностью органов управления общества и финансово-экономическим состоянием общества; право на получение информации о деятельности общества. В число имущественных прав участников корпорации входят: право на участие в распределении прибыли; право на получении части имущества общества - ликвидационной квоты. Приведенная классификация прав участников корпорации носит доктринальный характер, хотя базируется на ст. 67 ГК РФ, ст. 31, 32 Закона об АО и ст. 8 Закона об ООО. Следует обратить внимание на следующее. Во-первых, указанными статьями не ограничивается весь объем прав, предоставляемых акционерам (участникам). Принадлежащие им права закреплены и в других статьях законов о хозяйственных обществах. Во-вторых, многие из перечисленных прав состоят из сложного комплекса правомочий, предоставляемых акционеру (участнику) для их реализации. И в-третьих, некоторые права имеют специфический характер и не укладываются в приведенную классификацию, например, право акционера (участника) требовать в предусмотренных законами случаях выкупа обществом акций (долей) - ст. 75 Закона об АО, п. 2 ст. 23 Закона об ООО, право на выход из общества с ограниченной ответственностью ( ст. 26 Закона об ООО). 2. Организационно-управленческие (неимущественные) права К организационно-управленческим (неимущественным) правам участников хозяйственных обществ относятся: 1) права, связанные с участием в управлении делами общества; 2) права, связанные с осуществлением контроля над деятельностью органов управления общества и финансово-хозяйственным состоянием общества; 3) права на получение информации о деятельности общества. 2.1. Права, связанные с участием в управлении делами общества Наиболее важным из организационно-управленческих (неимущественных) прав участников хозяйственных обществ является право на участие в управлении делами общества. Осуществление данного права происходит посредством участия в деятельности высшего органа управления хозяйственного общества - общего собрания участников, которое принимает решения в рамках своей компетенции. Особая роль общего собрания была отмечена судебными органами. Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в постановлении N 11 от 9 июля 2003 г. относительно применения обеспечительных мер, связанных с запретом проведения общих собраний в акционерных обществах, указал, что запрещение проводить общее собрание акционеров фактически означает запрет акционерному обществу осуществлять свою деятельность в той части, в какой она осуществляется посредством принятия решений общим собранием. В связи с чем суды не могут в порядке обеспечительных мер запрещать акционерному обществу проводить общее собрание *(13). Участие акционера (участника) в общем собрании состоит из совокупности действий, связанных с подготовкой и проведением общего собрания и принятием решений, включая внесение предложений по вопросам повестки дня, обсуждение и голосование по ним. Анализ норм действующего законодательства позволяет выделить следующие права участников хозяйственных обществ на участие в управлении делами общества: - требовать созыва внеочередного общего собрания участников (акционеров) ( ст. 55 Закона об АО, ст. 35 Закона об ООО); - при наличии оснований, предусмотренных законом, созвать внеочередное общее собрание участников ООО ( п. 4 ст. 35 Закона об ООО) либо обратиться в суд с требованием о понуждении общества провести общее собрание акционеров ( п. 8 ст. 55 Закона об АО); - вносить вопросы в повестку дня собрания, в том числе выдвигать кандидатов в органы управления и иные органы хозяйственного общества ( ст. 53 Закона об АО, п. 2 ст. 36 Закона об ООО); - принимать участие в общем собрании, участвовать в обсуждении вопросов повестки дня ( ст. 51 Закона об АО, ст. 37 Закона об ООО); - направлять своего представителя для участия в общем собрании ( п. 1 ст. 57 Закона об АО, п. 2 ст. 37 Закона об ООО); - голосовать по всем вопросам повестки дня ( ст. 31, 32, 49, 59-61 Закона об АО, ст. 32 Закона об ООО); - быть избранным в совет директоров общества, ревизионную, счетную комиссии. Рассмотрим более подробно отдельные из указанных прав на участие в управлении делами общества. Право на участие в подготовке к проведению собрания выражается во внесении вопросов в повестку дня общего собрания, в выдвижении кандидатов в органы управления и иные органы хозяйственного общества. В обществах с ограниченной ответственностью, в соответствии с п. 2 ст. 36 Закона об ООО, таким правом обладает любой участник. В акционерных обществах, в соответствии с п. 1, 2 ст. 53 Закона об АО, подобным правом наделяются лишь акционеры, являющиеся в совокупности владельцами не менее 2% голосующих акций общества. Следует отметить, что, в отличие от Закона об АО, в п. 2 ст. 36 Закона об ООО не говорится прямо о праве участников выдвигать кандидатов в органы общества. Это право входит в состав правомочия участника общества о включении в повестку дня дополнительных вопросов. Иная трактовка лишила бы участников важнейшего элемента права на управление - формирование органов общества. Наряду с правом участников хозяйственного общества предлагать кандидатуры в состав органов управления обществом, любой из участников хозяйственного общества может быть избран в органы управления или иные органы общества. Понятно, что статус акционера (участника) не связан с членством в органе управления, т.е., если членство в органе управления прекращается, права лица как акционера (участника) остаются неизменными. Участники хозяйственного общества, лично не вошедшие в состав органов управления, также имеют возможность влиять на политику общества путем выдвижения своих кандидатов в состав органов управления общества. Хотя выдвинутые акционерами кандидаты в совет директоров хозяйственного общества формально не являются представителями выдвинувших их акционеров (участников), но они способствуют выражению их воли. Это обстоятельство является основанием для концепции ответственности контролирующих лиц или, как их называют в зарубежной доктрине, теневых директоров (shadow directors) - лиц, не являющихся членами органов управления, но определяющих действия юридического лица *(14). Проект закона о внесении изменений в ГК РФ вводит конструкцию ответственности лиц, не являющихся членами органов управления, но определяющих решения хозяйственного общества. Согласно п. 3 ст. 53.1 законопроекта лицо, имеющее фактическую возможность определять действия юридического лица, включая возможность давать членам органов управления, обязано действовать в интересах юридического лица разумно и добросовестно и несет ответственность за убытки, причиненные юридическому лицу по его вине. Как следует из п. 4 указанной статьи, в случае совместного причинения убытков (например, в результате исполнения директивы на голосование) член совета директоров и лицо, выдавшее директиву на голосование, должны нести солидарную ответственность. В настоящее время нельзя абсолютно уверенно утверждать, что акционерное общество является только лишь объединением капиталов и не является объединением лиц, так как на сегодняшний день концентрация капитала и централизация управления в рамках группы компаний привели к тому, что крупные акционеры непосредственно становятся активными участниками бизнеса. Интересно, что И.Т. Тарасов еще в позапрошлом веке писал: "Некоторые исследователи утверждают, что в акционерной компании нет лица, а есть только акция, но это неверно, так как в акционерной компании есть и то и другое, но в одних случаях акция заслоняет собой акционера, а именно в вопросах об акционерном капитале, во всех же других случаях акционер заслоняет собой акции, осуществляя свое акционерное право не как владелец большего или меньшего числа акций, но как равноправный орган целого организма - акционерной компании" *(15). Право на участие в общем собрании закреплено в ст. 51 Закона об АО и ст. 37 Закона об ООО. Общее собрание может проводиться в форме совместного присутствия (очное общее собрание) и в форме заочного голосования ( ст. 50 Закона об АО, ст. 38 Закона об ООО). Учитывая указанные формы проведения общего собрания, право участия в общем собрании может выражаться в правомочиях: присутствовать на общем собрании, участвовать в обсуждении вопросов повестки дня, голосовать по вопросам повестки дня. В акционерных обществах для определения субъекта указанных правомочий совет директоров составляет список лиц, имеющих право на участие в общем собрании. Для реализации права на участие в управлении значение имеют принципы и порядок голосования на общем собрании. Определение количества голосов в зависимости от количества принадлежащих акций (долей участия) является отражением фундаментального принципа корпоративного права - принципа пропорциональности, согласно которому участники имеют равные права, включая право голоса на собрании, пропорционально их вкладам (долям) в капитал компании. При этом Закон об ООО для участников общества с ограниченной ответственностью предусматривает возможность исключения из этого правила - участникам предоставляется право предусмотреть в уставе общества иной порядок определения числа голосов ( п. 1 ст. 32 Закона об ООО). Для акционерных обществ, как объединения капиталов, устанавливается "жесткое правило": одна голосующая акция - один голос ( ст. 59 Закона об АО). Исключение из этого правила имеется для случая проведения кумулятивного голосования при избрании членов совета директоров. При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в состав совета директоров ( п. 4 ст. 66 Закона об АО). Акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Таким образом, кумулятивное голосование дает возможность миноритарным акционерам "провести" своего кандидата в выборный орган общества. В обществе с ограниченной ответственностью проведение кумулятивного голосования является правом участников и может проводиться по вопросам об избрании совета директоров, членов коллегиального исполнительного органа и членов ревизионной комиссии ( п. 9 ст. 37 Закона об ООО). Применительно к ООО возможность проведения кумулятивного голосования должна быть закреплена в уставе общества. В акционерных обществах акции, которые предоставляют право голоса на общем собрании, являются обыкновенными акциями. Акционеры - владельцы привилегированных акций не имеют право голоса на общем собрании, кроме случаев, предусмотренных Законом об АО ( п. 1 ст. 32 Закона об АО). Основания предоставления акционерам - владельцам привилегированных акций права голоса, можно разделить на две категории: 1) при решении наиболее значимых вопросов: о реорганизации и ликвидации общества, решении на общем собрании вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров и 2) в экстраординарных случаях - при непринятии на годовом общем собрании решения о выплате, либо принятия решения о неполной выплате дивидендов по указанным акциям ( п. 4 ст. 32 Закона об АО), решении вопроса об обращении в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг (Федеральную службу по финансовым рынкам) с заявлением об освобождении общества от обязанности осуществлять раскрытие или предоставление информации, предусмотренной законом ( ст. 92.1 Закона об АО). Законом предусмотрены также случаи, когда акции не предоставляют право голоса. Так, в соответствии с п. 1 ст. 34 Закона об АО акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества. Не предоставляют права голоса также акции, принадлежащие обществу (п. 1 ст. 34, п. 3 ст. 72, п. 6 ст. 76 Закона об АО). В обществах с ограниченной ответственностью доля, не оплаченная учредителем в установленные сроки, если иное не предусмотрено уставом общества, предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части ( п. 3 ст. 16 Закона об ООО). Доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников ( п. 1 ст. 24 Закона об ООО). В акционерных обществах подсчет голосов на общем собрании акционеров по вопросу, поставленному на голосование, правом голоса при решении которого обладают акционеры - владельцы обыкновенных и привилегированных акций, осуществляется по всем голосующим акциям совместно. Следует отметить, что право голоса считается реализованным, если акционер принял участие в голосовании и выразил свою волю - т.е. даже если он голосовал против, а решение было принято или если он голосовал "за", но решение не было принято, так как большинство голосовало "против". Таким образом, принятие решения зависит не от каждого акционера в отдельности (исключение, если акционер владеет 75% голосующих акций) - что отражает корпоративный характер принятия решений общим собранием. Право на участие в управлении хозяйственным обществом также включает в себя правомочие требовать проведения внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества. Если речь идет об обществах с ограниченной ответственностью, то такое требование предъявляется к исполнительному органу общества в соответствии с п. 2 ст. 32 Закона об ООО. В акционерных обществах данное требование предъявляется совету директоров ( п. 1 ст. 55 Закона об АО) или иному лицу, если совет директоров не создается в обществе ( п. 1 ст. 64 Закона об АО). При наличии оснований, предусмотренных законом, участники общества с ограниченной ответственностью имеют правомочие самостоятельно созывать внеочередное собрание ( п. 4 ст. 35 Закона об ООО), а акционеры имеют право обратиться в суд с требованием о понуждении общества провести внеочередное общее собрание ( п. 8 ст. 55 Закона об АО) и в решении суда о понуждении общества провести общее собрание, суд возлагает исполнение решения на акционера (истца), либо по ходатайству акционера на орган общества или иное лицо при условии их согласия ( п. 9 ст. 55 Закона об АО). Права, связанные с участием в управлении обществом, не могут быть ограничены или временно приостановлены решениями совета директоров, других органов управления или должностных лиц общества. Данные права могут быть ограничены только законом или самими участниками в предусмотренных законом случаях: например, в уставе АО можно определить максимальное число голосов, предоставленных одному акционеру ( п. 3 ст. 11 Закона об АО), уставом ООО может быть ограничен максимальный размер доли участника общества и ограничена возможность изменения соотношения долей участников общества ( п. 3 ст. 14 Закона об ООО). Еще одно ограничение - ограничение на голосование так называемыми "квазиказначейскими акциями" - акциями контролирующего лица, принадлежащими подконтрольному лицу, предусмотрено в п. 3 ст. 67.1 проекта закона о внесении изменений в ГК РФ, согласно которому юридическое лицо, подконтрольное контролирующему хозяйственному обществу не вправе участвовать в управлении делами контролирующего общества, в том числе голосовать при принятии решений его органами. При этом нарушение этого правила не является основанием для признания недействительными действий контролирующего хозяйственного общества в отношении третьих лиц. Ограничение перекрестного владения долями в уставных капиталах следует понимать как предусматриваемое в интересах миноритарных акционеров и кредиторов подконтрольных лиц блокирование механизма так называемого "самоконтроля" менеджмента контролирующего лица (понятно, что представители контролируемого лица будут голосовать на общем собрании, в том числе по вопросу формирования органов, под влиянием менеджеров контролирующего лица). Наличие "квазиказначейских" акций позволяет искусственно увеличивать активы за счет перекрестного участия. Заметим, что в большинстве зарубежных юрисдикций предусмотрен либо особый правовой режим владения такими акциями - исключение всех или части этих акций из голосования (подобно тому, как исключаются из участия в голосовании акции, которые выкуплены на баланс общества, - "казначейские акции"), либо вообще запрет на их приобретение. В российском законодательстве таких ограничений пока нет, хотя в ст. 106 ГК РФ предусмотрено, что пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества, определяются законом. В реализации прав участников (акционеров) на управление обществом ярко проявляются отличия акционерного общества как объединения капиталов от общества с ограниченной ответственностью как объединения лиц являются: 1) порядок определения кворума на общем собрании - если для акционерного общества он составляет 50% от количества акционеров - владельцев голосующих акций, то для ООО понятие кворума неприменимо вообще, поскольку подсчет голосов осуществляется не от количества присутствующих на общем собрании участников, а от общего количества участников, в том числе и не принимающих участия в голосовании ( ст. 58 Закона об АО, п. 8 ст. 37 Закона об ООО); 2) закрытый перечень вопросов, подлежащих рассмотрению на общем собрании акционеров ( п. 3 ст. 48 Закона об АО); 3) порядок голосования - в акционерном обществе перечень вопросов, решение по которым принимаются квалифицированным большинством голосов не может быть расширен ( п. 4 ст. 49 Закона об АО), а в обществе с ограниченной ответственностью участники могут по своему усмотрению определить перечень вопросов, которые должны решаться квалифицированным большинством голосов или единогласно (п. 8 ст. 37 Закона об ООО). Говоря о тенденциях развития законодательства в этой сфере, следует отметить, что в акционерном обществе перечень вопросов, которые может рассматривать общее собрание акционеров, не предлагается ограничивать только вопросами, предусмотренными в самом федеральном законе об АО, как это определено в настоящее время п. 3 ст. 48 этого закона. Эту позицию следует поддержать, как соответствующую принципам корпоративного устройства: сами акционеры должны иметь возможность определять перечень вопросов, которые они могут отдать на рассмотрение высшему органу управления. В целом тенденцией развития корпоративного законодательства в сфере управления делами общества является диспозитивное регулирование для непубличных компаний (возможность не создавать отдельные органы управления и контроля, а также перераспределять полномочия между ними) и императивное регулирование для публичных компаний *(16) (строгое соответствие требованиям закона в части структуры органов, определение в самом законе их компетенции, порядка принятия решений). Так, например, для публичных компаний предусматривается обязательное наличие наблюдательного совета как органа акционерного контроля за деятельностью компании *(17). 2.2. Права, связанные с осуществлением контроля над деятельностью органов управления и финансово-хозяйственным состоянием общества Контроль участников хозяйственного общества над деятельностью его органов управления и финансово-хозяйственным состоянием может осуществляться в следующих формах: - рассмотрение и утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибыли и убытках, на годовом общем собрании участников общества ( пп. 11 п. 1 ст. 48 Закона об АО, пп. 6 п. 2. ст. 33 Закона об ООО); - избрание на общем собрании участников ревизионной комиссии (ревизора) общества для проверки (ревизии) финансово-хозяйственной деятельности общества ( ст. 85 Закона об АО, п. 6 ст. 32, п. 5 ст. 33, ст. 47 Закона об ООО); - утверждение на общем собрании независимого аудитора для проведения аудиторской проверки финансово-хозяйственной деятельности общества ( ст. 86 Закона об АО, пп. 10 п. 2 ст. 33 Закона об ООО); - требование о проведении аудиторской проверки финансово-хозяйственной деятельности общества ( п. 4 ст. 91 ГК РФ, п. 5 ст. 103 ГК РФ, ст. 48 Закона об ООО). В соответствии с п. 3 ст. 1 Федерального закона "Об аудиторской деятельности" *(18) под аудитом понимается независимая проверка бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица в целях выражения мнения о достоверности такой отчетности. Целью аудита и ревизионной проверки является оценка соответствия ведения учета требованиям законодательства, а также того, насколько достоверно бухгалтерская отчетность отражает результаты предпринимательской деятельности. В соответствии со ст. 5 Закона "Об аудиторской деятельности" аудит для хозяйственных обществ является обязательным: 1) если организация имеет форму открытого акционерного общества; 2) если ценные бумаги организации допущены к обращению на торгах фондовых бирж и (или) иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг; 3) если организация осуществляет деятельность в определенной сфере, например, является кредитной, страховой, клиринговой организацией, обществом взаимного страхования, товарной, валютной или фондовой биржей, негосударственным пенсионным или иным фондом, акционерным инвестиционным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда (за исключением государственных внебюджетных фондов), профессиональным участником рынка ценных бумаг; 4) если объем выручки от продажи продукции, работ, услуг оказания услуг) организации за предшествовавший отчетному год превышает 400 млн. руб. или сумма активов бухгалтерского баланса по состоянию на конец предшествовавшего отчетному года превышает 60 млн. руб.; 5) если организация представляет и (или) публикует сводную (консолидированную) бухгалтерскую (финансовую) отчетность; 6) в иных случаях, установленных федеральными законами. Не следует смешивать право контроля и право на информацию. Действительно, одним из способов осуществления права на контроль является получение от общества соответствующей информации. Однако между данными правами есть разница. Право на контроль не ограничивается только лишь ознакомлением с информацией о деятельности хозяйственного общества, а предоставляет акционеру (участнику) реальные механизмы влияния. Например, право на контроль позволяет акционеру, владеющему не менее 10% голосующих акций, требовать проведения внеочередной проверки его финансово-хозяйственной деятельности ( п. 3 ст. 85 Закона об АО), а в обществе с ограниченной ответственностью любой участник общества может требовать проведения аудита ( ст. 48 Закона об ООО). 2.3. Право на информацию о деятельности общества Права участников на информацию регулируются многочисленными нормами законов, в частности ст. 88-93 Закона об АО, ст. 49 и 50 Закона об ООО, ст. 30 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг), а также Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденным приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 10 октября 2006 г. N 06-117/пз-н *(19). Право участников хозяйственных обществ на получение информации о деятельности общества, в частности знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией, закреплено как одно из основных прав участника хозяйственного общества в ст. 67 ГК РФ. Участники общества не обязаны раскрывать цели и мотивы, а также иным образом обосновывать свое требование о предоставлении обществом информации, что подтверждается в правоприменительной практике *(20). Право на получение информации о деятельности общества как будто "растворяется" в других корпоративных правах, обеспечивая их реализацию. В содержание права на получение информации входит, в частности, правомочие на получение информации о деятельности хозяйственного общества, а также правомочие на ознакомление с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном порядке. Объем и способы реализации права на информацию определяются видом хозяйственного общества. Нельзя сравнить по объему право на информацию в ООО и АО, особенно в ОАО, размещающем акции на фондовых площадках. Если право на информацию в ООО - мера, обеспечивающая реализацию прав участников корпорации, то в АО право на информацию - также гарантия привлечения новых инвесторов. По способу реализации акционерами своего права на информацию данные права можно разделить на две группы: 1) связанные с обязательным раскрытием информации о деятельности общества; 2) связанные с предоставлением информации по конкретному запросу акционера. Раскрытие информации - это обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации в соответствии с процедурой, гарантирующей ее нахождение и получение ( ч. 1 ст. 30 Закона "О рынке ценных бумаг"). Объем раскрытия информации зависит от организационно-правовой формы хозяйственного общества, а также от иных обстоятельств, определенных законодательством. Например, выпуск эмиссионных ценных бумаг, регистрация обществом проспекта ценных бумаг требуют увеличения объема раскрываемой информации. Так, если выпуск акций ОАО сопровождался регистрацией проспекта ценных бумаг, раскрытие информации осуществляется в форме ежеквартального отчета (включающего годовую бухгалтерскую отчетность) и предоставления информации о существенных фактах ( п. 4 ст. 30 Закона о рынке ценных бумаг). Существенным фактом признается событие или действие, касающееся финансово-хозяйственной деятельности эмитента эмиссионных ценных бумаг и подлежащее раскрытию в соответствии со ст. 30 Закона о рынке ценных бумаг. К числу существенных фактов данный Закон относит, например, сведения о реорганизации эмитента, его дочерних и зависимых обществ; о фактах, повлекших за собой разовое увеличение или уменьшение стоимости активов эмитента более чем на 10%; о включении в реестр акционеров эмитента акционера, владеющего не менее чем 5% обыкновенных акций эмитента; о споре, связанном с созданием эмитента, управлением им или участием в нем, в том числе о возбуждении арбитражным судом производства по делу, о принятии обеспечительных мер и других обстоятельствах, перечень которых содержится в ст. 30 Закона о рынке ценных бумаг. Право участников хозяйственных обществ на информацию также реализуется в доведении сведений, связанных с созывом и проведением общих собраний акционеров и общих собраний участников ( ст. 52, п. 1 ст. 92 Закона об АО, ст. 36 Закона об ООО). Для обеспечения права на информацию законодатель определяет перечень документов, которые общество обязано хранить ( ст. 49, 50 Закона об ООО, ст. 88-93 Закона об АО, ст. 9, 10 и 13 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете"). Общество обязано обеспечить доступ участников к документам, а также по требованию участника представить копии данных документов (ст. 50 Закона об ООО, ст. 91 Закона об АО). В различных организационно-правовых формах хозяйственных обществ право на получение информации может зависеть от величины и качественной характеристики доли участия. Так, например, в акционерном обществе право на доступ к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа общества имеют акционеры (акционер), владеющие в совокупности не менее 25% голосующих акций общества ( п. 1 ст. 91 Закона об АО). Анализируя Закон об АО, можно сделать также следующие выводы: - владение не менее чем 1% голосующих акций дает право требовать для ознакомления со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, при этом данные документов и почтовый адрес физических лиц, включенных в этот список, предоставляются только с согласия этих лиц ( ч. 4 ст. 51 Закона об АО); - владение более 1% голосующих акций открывает доступ к реестру акционеров и обязывает держателя реестра по запросу такого акционера предоставить данные из реестра об имени (наименовании) зарегистрированных в реестре владельцев и о количестве, категории и номинальной стоимости принадлежащих им ценных бумаг ( п. 3 ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг). Указанные сведения приравниваются к деловой информации и не могут быть отнесены к личной и семейной тайне, в связи с чем их предоставление без согласия граждан, зарегистрированных в реестре, не может рассматриваться как нарушение их конституционных прав. Следует отметить, что в информационном письме N 144 Президиум ВАС РФ указал, что, если запрашиваемый документ содержит охраняемую законом тайну, общество предоставляет выписки из документа, исключив из него соответствующую информацию, и что не требуется согласия физических лиц, вступивших в правоотношения с обществом, на предоставление участнику общества документов, содержащих персональные данные таких лиц, если эта информация необходима участнику для целей защиты своих прав и законных интересов. Следует также отметить, что в настоящее время Правительством РФ в Государственную думу РФ внесен законопроект, регулирующий механизмы реализации прав участников хозяйственных обществ на информацию *(21). Интересно, что указанным проектом предусматривается право акционеров, обладающих в совокупности не менее 25% голосующих акций общества, на доступ к документам обществ, подконтрольных данному обществу. Проект конкретизирует и расширяет перечень документов, доступ к которым должно обеспечить общество. 3. Имущественные права участников хозяйственных обществ 3.1. Право на участие в распределении прибыли Одним из основных прав участников хозяйственных обществ является право на участие в распределении прибыли, полученной за определенный период деятельности общества. Для осуществления участниками своего права на участие в распределении прибыли недостаточно, чтобы общество получило прибыль по результатам своей деятельности, необходимо также принятие соответствующего решения общим собранием (ст. 42 Закона об АО, ст. 28 Закона об ООО). В акционерных обществах общее собрание принимает решение о выплате дивидендов на основании рекомендации совета директоров об их размере. Размер дивиденда не может быть больше рекомендованного советом директоров ( п. 3 ст. 42 Закона об АО). Если решение о выплате дивидендов не принято, общество не вправе выплачивать дивиденды, а акционеры, соответственно, не могут требовать этих выплат. Таким образом, обществом не гарантируется выплата дивидендов по обыкновенным акциям; выплата дивидендов не является обязанностью общества даже при наличии достаточного размера чистой прибыли. Общество с ограниченной ответственностью также не обязано распределять прибыль между участниками. Только после принятия общим собранием акционеров (участников) решения о распределении части чистой прибыли между участниками у них возникает обязательственное право требования части чистой прибыли, приходящейся на принадлежащие им акции (доли участия). В литературе существует точка зрения, что для обеспечения прав инвесторов в Законе должна быть предусмотрена императивная обязанность для хозяйственных обществ выплачивать дивиденды в установленном размере *(22). С нашей точки зрения, решение о выплате дивидендов является внутренним делом корпорации, и сами акционеры должны определить приоритеты в расходовании средств прибыли. В частности, если акционеры будут заинтересованы в реинвестировании прибыли и, соответственно, повышении капитализации акций, а законодательством будет императивно установлено требование о распределении части полученной прибыли, то такое регулирование может только способствовать сокрытию прибыли. Представляется, что установление императивной обязанности выплачивать дивиденды возможно только для определенной категории акционерных обществ, например, с государственным участием, с участием институциональных инвесторов. 12 ноября 2012 г. было подписано распоряжение Правительства РФ N 2083-р *(23) о порядке направления части прибыли компаний на выплату дивидендов "в целях совершенствования управления находящимися в федеральной собственности акциями акционерных обществ и формирования доходов федерального бюджета". Распоряжение предписывает "направление на выплату дивидендов не менее 25% чистой прибыли акционерного общества, если иное не установлено актами правительства". Дивидендом является часть чистой прибыли акционерного общества, подлежащая распределению между акционерами, приходящаяся на одну обыкновенную или привилегированную акцию. Дивиденды могут быть объявлены только по размещенным акциям *(24). Решение о периодичности выплаты дивидендов может приниматься ежеквартально, раз в полгода или раз в год. Законом об АО определяется форма выплаты дивидендов: дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом акционерного общества, - иным имуществом ( ст. 42 Закона об АО). Несмотря на то, что Законом об ООО не предусмотрена возможность выплаты прибыли имуществом общества, представляется, что общество с ограниченной ответственностью может принять решение о выплате подлежащей распределению прибыли участникам имуществом общества. Дивиденды по обыкновенным акциям выплачиваются из чистой прибыли общества. Дивиденды могут выплачиваться из нераспределенной чистой прибыли как текущего года, так и прошлых лет. Такой вывод можно сделать в связи с внесением изменений в п. 2 ст. 42 Закона об АО Федеральным законом от 6 апреля 2004 г. N 17-ФЗ *(25), который исключил из указанной статьи положение, что дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества за текущий год. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных специальных фондов общества (п. 2 ст. 42 Закона об АО). Решение о выплате дивидендов принимается общим собранием акционеров по акциям каждой категории (типа) в соответствии с рекомендацией совета директоров. Выплаты дивидендов по привилегированным акциям имеют свои особенности ( ст. 32 Закона об АО). Порядок исчисления дивиденда по привилегированным акциям может быть заранее определен уставом общества. Если данные положения в уставе отсутствуют, то права акционеров, владеющих привилегированными акциями в отношении получения ими дивидендов общества, становятся аналогичными правам на получение дивидендов акционеров - владельцев обыкновенных акций. Размер дивиденда определяется в твердой сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Законом установлены специальные последствия непринятия решения о выплате дивидендов по привилегированным акциям, размер дивидендов по которым определен уставом акционерного общества. Эти последствия заключаются в наделении владельцев таких акций правом голоса на общих собраниях акционеров начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором не было принято решение о выплате дивидендов, или было принято решение о неполной выплате дивидендов ( п. 5 ст. 32 Закона об АО). Особый порядок также устанавливается для кумулятивных привилегированных акций. Кумулятивные привилегированные акции - это привилегированные акции определенного типа, размер дивидендов по которым определен в уставе, в отношении которых уставом общества установлено, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд накапливается и выплачивается впоследствии. Владельцы привилегированных кумулятивных акций ( абзац 3 п. 2 ст. 32 Закона об АО) также приобретают право голоса на общем собрании. Право голоса возникает у них начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по привилегированным кумулятивным акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов ( абзац 2 п. 5 ст. 32 Закона об АО). Интересным представляется аспект о "переходе" права на выплату дивиденда в связи с отчуждением акций. В соответствии с абзацем 2 п. 4 ст. 42 Закона об АО составляется список лиц, имеющих право на получение дивидендов. Указанный список составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, на котором принимается решение о выплате соответствующих дивидендов. В связи с этим возможна ситуация, когда акционер, внесенный в список лиц, имеющих право на получение дивиденда, уже продал принадлежащие ему акции до момента принятия решения о выплате дивидендов. В этом случае право на получение дивидендов все же сохраняется за продавцом акций, несмотря на то, что он перестал быть субъектом корпоративного отношения к моменту выплаты дивиденда. То есть, приобретая акции после составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов, приобретатель должен знать, что эти акции не принесут ему дивидендов, объявленных на первом после приобретения акций общем собрании акционеров. Особенностью обществ с ограниченной ответственностью является то, что участники ООО могут в уставе общества предусмотреть непропорциональный порядок распределения прибыли между участниками общества ( п. 2 ст. 28 Закона об ООО). В законодательстве предусмотрены ограничения на выплату дивидендов (распределение прибыли между участниками). Ограничения, связанные с участием в распределении прибыли хозяйственного общества, можно разделить на две группы: ограничения на принятие решения о выплате дивидендов (прибыли); ограничение на выплату дивидендов (прибыли) - п. 3 ст. 102 ГК РФ, ст. 43 Закона об АО, ст. 29 Закона об ООО. Как акционерное общество, так и общество с ограниченной ответственностью не вправе принимать решение о выплате дивидендов до полной оплаты всего уставного капитала, если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством РФ о несостоятельности (банкротстве). Приведенный в ст. 29 Закона об ООО и ст. 43 Закона об АО перечень ограничений на принятие решения о распределении прибыли между участниками, выплате дивидендов не является исчерпывающим. Основания для запрета на фактическое распределение прибыли содержатся в п. 2 ст. 29 Закона об ООО, п. 4 ст. 43 Закона об АО. Так, ООО не вправе выплачивать участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято: - если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве); - если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты; - если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда, и в отношении акционерных обществ превышения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций или станет меньше их размера в результате выплаты. Данный перечень также не является исчерпывающим. После прекращения действия указанных ограничений хозяйственное общество обязано выплатить участникам прибыль, решение о распределении которой было принято. 3.2. Права, связанные с получением части имущества общества в случае его ликвидации В соответствии со ст. 67 ГК РФ участник хозяйственного общества имеет право на получение части имущества общества в случае его ликвидации. Имущество распределяется после произведения расчетов с кредиторами. В акционерном обществе право на получение части имущества ликвидируемого общества имеют владельцы как обыкновенных, так и привилегированных акций. Акционеры-владельцы привилегированных акций могут иметь преимущественное право на получение ликвидационной квоты в соответствии с условиями выпуска акций. Очередность получения ликвидационной квоты устанавливается в ст. 23 Закона об АО ст. 58 Закона об ООО АО. Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. В отношении распределения имущества ликвидируемого общества с ограниченной ответственностью используется аналогичный подход, который нашел свое закрепление в ст. 23 Закона об ООО. В соответствии с положениями указанной статьи, оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между участниками ООО в следующей очередности: - первая очередь: выплата участникам общества распределенной, но невыплаченной части прибыли; - вторая очередь: распределение имущества ликвидируемого общества между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества. Требования каждой очереди удовлетворяются после удовлетворения требований предыдущей очереди. Если имеющегося имущества у общества недостаточно для выплаты распределенной, но невыплаченной части прибыли, то в таком случае имущество подлежит распределению между участниками ООО пропорционально их долям в уставном капитале общества. 4. Преимущественные права Преимущественные корпоративные права предусмотрены в ст. 7, 32, 40 и 41 Закона об АО и ст. 21 Закона об ООО. Преимущественные права, с нашей точки зрения, являются самостоятельной группой прав, и их нельзя отнести к имущественным правам, поскольку они предоставляют участнику (акционеру) не только имущественные права, но и права на сохранение своей доли в уставном капитале, которая обеспечивает как его права на получение прибыли от деятельности общества, так и управленческий контроль над компанией. Преимущественные права можно разделить на две группы: 1) преимущественное право приобретения долей участия в обществах с ограниченной ответственностью и акций в закрытых акционерных обществах, отчуждаемых участниками в пользу третьих лиц; 2) преимущественное право покупки дополнительно выпускаемых акций. В первую группу входят преимущественные права приобретения долей участия, принадлежащие участникам обществ с ограниченной ответственностью при продаже другими участниками принадлежащих им долей третьим лицам ( ст. 21 Закона об ООО) и преимущественные права приобретения акций акционеров закрытых акционерных обществ при продаже другими акционерами принадлежащих им акций ( п. 3 ст. 7 Закона об АО). 4.1. Преимущественное право приобретения доли (части доли), акций закрытого акционерного общества Преимущественное право приобретения доли (части доли), акций ЗАО осуществляется пропорционально долям участников в уставном капитале (количеству акций, принадлежащих акционерам ЗАО). Доли (акции) могут быть приобретены участниками хозяйственного общества по цене предложения третьему лицу, а для обществ с ограниченной ответственностью - возможно также заранее установить указанную цену в уставе общества. Преимущественное право приобретения доли (акций) может возникнуть у самого общества, если это право предусмотрено его уставом и участники общества не реализовали принадлежащие им соответствующие преимущественные права. Для реализации преимущественного права доли (акции) должны отчуждаться по возмездным сделкам. Согласно пп. "б" п. 12 постановления Пленума ВС РФ N 90 и Пленума ВАС РФ N 14 от 9 декабря 1999 г. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" *(26) на случаи безвозмездной передачи участником принадлежащей ему доли третьему лицу право преимущественной покупки не распространяется. Данное положение нашло отражение и в пп. 9 п. 14 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19. Однако не любое возмездное отчуждение долей позволит участникам общества осуществить их преимущественное приобретение. Так, если доли (акции) отчуждаются по договору мены, то нет оснований для применения преимущественного права. Причина заключается в существе преимущественного права, ведь в случае заключения договора мены участники общества фактически не в состоянии передать в обмен на доли (акции) то же имущество, что и третье лицо - приобретатель доли (акций). Важно рассмотреть вопрос о возможности отчуждения при реализации преимущественного права не всех акций, принадлежащих акционеру или части доли участника ООО. В отношении закрытых акционерных обществ Пленум ВАС в п. 14 постановления от 18 ноября 2003 г. N 19 указал, что, если участники общества (общество) согласны купить лишь часть отчуждаемых акций, акционер вправе продать их третьему лицу. В ООО участники имеют право реализовать преимущественное право не всей доли, а только ее части ( абзац 5 п. 4 ст. 21 Закона об ООО). Поскольку Закон об ООО предусматривает возможность для участников, намеренных воспользоваться своим преимущественным правом, выкупить не всю долю, продающий участник может не достичь своей цели и не суметь продать долю по желаемой стоимости. Ведь третьему лицу может оказаться вообще неинтересным приобретать только часть доли или приобретать часть доли по цене, определенной для всей доли, которая, возможно, предоставила бы приобретателю контроль над хозяйственным обществом. Преимущественные права в ЗАО и ООО имеют различный механизм реализации. Так, в закрытом акционерном обществе акционер извещает остальных акционеров и само общество о намерении продать акции ( п. 3 ст. 7 Закона об АО), а участник общества с ограниченной ответственностью, намеренный продать свою долю, обязан известить об этом других участников и общество путем направления через общество оферту ( п. 5 ст. 21 Закона об ООО). Следующее различие в реализации преимущественного права соответственно в АО и ООО заключается в том, что извещение, направляемое акционером о намерении продать акции, не может быть расценено в качестве оферты. Согласно п. 1 ст. 435 ГК РФ офертой признается адресованное одному или нескольким лицам предложение, которое достаточно определенно выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым данное предложение будет принято. Извещение, направляемое акционером в порядке, предусмотренном абзацем 5 п. 3 ст. 7 Закона об АО, не соответствует требованиям, предъявляемым к оферте, поскольку оно уведомляет о намерении продать акции, а не выражает волю акционера о продаже им акций другим акционерам. Поскольку акционер закрытого акционерного общества только извещает других акционеров (общество) о своем намерении продать акции третьему лицу, то в случае отказа от данного намерения акционер не должен продавать акции другим акционерам, которые выразили согласие на их приобретение, в отличие от участников общества с ограниченной ответственностью, где согласие других участников на приобретение доли закон квалифицирует в самом Законе в качестве акцепта ( п. 5 ст. 21 Закона об ООО). Указанная позиция подтверждается и судебной практикой. Так, Президиум ВАС в п. 10 информационного письма от 25 июня 2009 г. N 131 указал, что извещение акционера о намерении продать акции третьему лицу не является офертой. Законом предусмотрены последствия нарушения норм о реализации преимущественного права покупки долей (акций): любой участник общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право приобретения обществом доли (акций), вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя ( п. 18 ст. 21 Закона об ООО, п. 3 ст. 7 Закона об АО). 4.2. Права, предоставляемые участникам в процессе размещения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции Права, предоставляемые участникам в процессе размещения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, определяются характером размещения акций - путем открытой или закрытой подписки. При размещении посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, преимущественное право предоставляется всем акционерам пропорционально количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). При размещении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции по закрытой подписке, для появления у отдельного акционера преимущественного права требуется соблюдения двух условий: размещение акций осуществляется не только среди акционеров общества; преимущественное право может осуществляться лишь акционером, голосовавшим против или не принимавшим участия в голосовании по вопросу о размещении акций посредством закрытой подписки ( п. 1 ст. 40 Закона об АО). Размещение дополнительных акций является существенным корпоративным действием, которое, как верно отмечает Ю.С. Поваров, в большинстве случаев приводит к трансформации структуры уставного капитала. Преимущественные права, которыми наделяются акционеры в процессе размещения дополнительных акций акционерного общества по подписке, также направлены на сохранение степени их имущественного и неимущественного участия в деятельности общества. Степень участия акционера в деятельности общества, выражаемая долей участия в уставном капитале (количеством и категориями (типами) акций), которой владеет акционер, может быть значительно уменьшена в результате размещения акционерным обществом дополнительных акций *(27). Если обратиться к буквальному толкованию ст. 40 Закона об АО, то можно сделать вывод об отсутствии у всех акционеров преимущественного права, так как они не обладают акциями той категории, которые подлежат размещению. Зачастую такой подход может привести к злоупотреблениям и неоправданному усилению корпоративного контроля. В Определении от 15 февраля 2010 г. N ВАС-17536/09 ВАС РФ высказал следующую позицию: преимущественное право покупки акций пропорционально количеству уже имеющихся акций является соразмерным средством защиты интересов акционера независимо от категории и типа акций. Данное право не может быть ограничено тем, что акции другой категории выпускаются впервые, учитывая, что привилегированные акции могут предоставлять их владельцам право голоса на общем собрании в случае принятия решения о невыплате дивидендов, а также в других случаях в силу положений ст. 32 Закона. В противном случае отсутствие надлежащей юридической процедуры, которая бы предполагала в силу требований закона возможность осуществления преимущественного права на приобретение акций, влечет существенное нарушение прав акционеров *(28). При реализации преимущественного права акции приобретаются в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих акционеру акций. Значимость соблюдения данного принципа привела к появлению дробных акций при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций ( п. 3 ст. 25 Закона об АО). 5. Дополнительные права Рассмотрение видов корпоративных прав было бы неполным, если бы мы не остановились на дополнительных правах, которые могут принадлежать только участникам общества с ограниченной ответственностью. Указанные права имеют специфический характер, и в зависимости от своего содержания могут быть как имущественными, так и организационно-управленческими. Согласно п. 2 ст. 8 Закона об ООО устав общества может предусматривать дополнительные права и обязанности участников (участника) общества помимо тех, которые предусмотрены Законом. То есть дополнительные права обязательно должны найти отражение в уставе общества. Предоставление дополнительных прав производится единогласным решением участников общества. Прекращение дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками единогласно. Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных определенному участнику, осуществляется по решению общего собрания большинством не менее двух третей голосов общего числа голосов участников общества, если участник, которому принадлежат дополнительные права, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие. Участник общества, которому предоставлены дополнительные права, может сам отказаться от осуществления принадлежащих ему прав, направив письменное уведомление об этом обществу. С момента получения обществом указанного уведомления дополнительные права участника общества прекращаются. Важно отметить, что дополнительные права носят персонифицированный характер - при отчуждении доли участником предоставленные ему дополнительные права новому участнику не передаются. По мнению одних специалистов, институт дополнительных прав обладает большим потенциалом и при использовании вместе с договором об осуществлении прав участников позволяет осуществить более тонкую "настройку" механизма взаимоотношений между партнерами *(29). Другие специалисты отводят дополнительным правам более скромную роль в корпоративных правоотношениях, Так, С.Д. Могилевский, исследуя институт дополнительных прав, отмечает следующее: 1) дополнительные права, предоставленные участнику, не должны вступать в противоречие с нормами действующего законодательства и должны согласовываться прежде всего со всеми нормами Закона об ООО; 2) дополнительные права, предоставленные участнику, не должны нарушать или ограничивать права других участников общества; 3) дополнительные права, предоставленные участнику, не должны выходить за пределы осуществления гражданских прав (т.е. не должны являться формой злоупотребления правом); 4) дополнительные права, предоставленные участнику, не могут освобождать участника общества от выполнения основных обязанностей, определенных законом; 5) дополнительные права, предоставленные участнику, должны иметь простой, недвусмысленный механизм их реализации. С.Д. Могилевский называет небольшой перечень дополнительных прав, которые, с его точки зрения, соответствуют закону, и признаются судебной практикой. В частности, к числу дополнительных прав этот ученый относит предоставленную участнику возможность приобретать продукцию (работы, услуги) общества в приоритетном порядке или по льготной цене; право на получение информации о деятельности общества в большем объеме, чем это предусмотрено в Законе об ООО; право быть представителем этого общества и участвовать в работе общих собраний хозяйственных обществ (с оформлением ему необходимых доверенностей), участником или акционером которых выступает первое общество *(30). Вопрос о дополнительных правах, с нашей точки зрения, по своему значению выходит за пределы собственно этого правового института. Решение этого вопроса, по сути, зависит от степени диспозитивности корпоративного законодательства и ее применения в правоприменительной практике. В качестве подведения итогов можно заметить, что институт дополнительных прав участников общества с ограниченной ответственностью является самостоятельным институтом корпоративного права, имеющим неоднозначную оценку специалистов и невысокую степень использования. 6. Акционерное соглашение (договор об осуществлении прав участников) как источник регламентации корпоративных прав Для российского права институт корпоративного договора, как его именуют в доктрине и проекте закона о внесении изменений в часть 1 ГК РФ, является относительно новым *(31). В соответствии с п. 3 ст. 8 Закона об ООО стороны по договору об осуществлении прав участников общества обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав. Таким образом, предметом договора могут охватываться как действия участников по осуществлению определенным образом корпоративных прав, так и бездействие, заключающееся в воздержании от осуществления указанных прав. В договоре могут предусматриваться обязательства участников голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной соглашением цене, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. В соответствии со ст. 32.1 Закона об АО акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. По акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав. Права и обязанности, включаемые в акционерные соглашения (договоры об осуществлении прав), можно разделить на следующие группы: права и обязанности, связанные с участием в управлении делами общества; права и обязанности, связанные с переходом прав на акции, в том числе с отчуждением акций (долей); иные права и обязанности сторон, связанные с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества, которые стороны сочтут необходимым предусмотреть в соглашении. Нормы Закона об ООО и АО содержат указания на примерные положения, допустимые к включению в соглашения участников, и предоставляют сторонам возможность договориться об иных условиях. При этом предметом акционерного соглашения не могут быть обязательства его сторон голосовать в соответствии с указаниями органов управления общества ( п. 2 ст. 32.1 Закона об АО). Стоит отметить, что и до, и после введения в российское законодательство института соглашения между акционерами (договора об осуществлении права участников) при отклонении содержания соглашений от норм корпоративного законодательства российские суды применяли указанные нормы, игнорируя положения заключенного между акционерами (участниками) договора. Судебной защите, по сути, подлежат лишь те положения договоров, которые развивают диспозитивные нормы законодательства. Вывод, содержащийся в имеющейся судебной практике, даже в отношении договора об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, в регламентации деятельности которого значительно больше диспозитивности, чем применительно к акционерным обществам, заключается в том, что договор об осуществлении прав участников призван конкретизировать распределение прав участников общества и должен соответствовать положениям законодательства и устава общества *(32). Заметим, что в мировой практике акционерные соглашения ("shareholders' agreements", SHA) *(33) - широко распространенный инструмент, позволяющий эффективно регулировать отношения между акционерами, организовывать управление компанией, предусматривать пути разрешения конфликтных ситуаций. Какова же правовая природа акционерного соглашения (договора об осуществлении прав участников), заключаемого по российскому праву? Д.В. Ломакин, отвечая на этот вопрос, указывает, что договор (участников) "не является юридическим фактом особого рода - корпоративным юридическим фактом... Это обычный гражданско-правовой договор", а соглашения участников (и акционеров) могут лишь регламентировать процедуру осуществления корпоративных прав, но не могут порождать новые корпоративные права, не предусмотренные ни законом, ни уставом указанного общества. Автор уточняет, что гражданские правоотношения, порожденные соглашением об осуществлении прав участников (акционерными соглашениями) представляют собой результат правового регулирования общественных отношений нормами классического договорного права и права и обязанности, возникающие на основании указанных соглашений образуют содержание классических обязательственных правоотношений *(34). В свою очередь, мы считаем, что акционерные соглашения имеют двойственную корпоративно-правовую и обязательственно-правовую природу, обусловленную глубокими особенностями корпоративных правоотношений, в том числе связанную с присутствием в них управленческого элемента *(35). При этом, с нашей точки зрения, акционерные соглашения и договоры об осуществлении прав участников, конечно, нельзя отнести к источникам корпоративного права. Эти договоры не содержат норм, обязательных для всех, а регулируют отношения только между заключившими его лицами и не распространяются на будущего акционера (участника) в связи с отчуждением акций (долей) участником соглашения. Действующим законодательством предусмотрены только меры гражданско-правовой ответственности за нарушение соглашения акционеров (договора об осуществлении прав участников): право требовать возмещения причиненных нарушением соглашения убытков, взыскания неустойки (штрафа, пеней), выплаты компенсации (твердой денежной суммы) - п. 7 ст. 32.1 Закона об АО. В Законе об ООО не предусмотрено каких-либо специальных мер ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств по указанному договору, однако понятно, что ими так же могут быть меры гражданско-правовой ответственности. Касательно тенденций развития законодательства, заметим, что в проекте закона о внесении изменений в ГК РФ предусматривается такой способ защиты прав участников корпоративного договора *(36), как признание недействительным решений органов хозяйственного общества по иску стороны указанного договора, при условии, что на момент принятия органом хозяйственного общества соответствующего решения сторонами корпоративного договора являлись все участники хозяйственного общества, а признание решения органа недействительным не нарушает права и охраняемые законом интересы третьих лиц. 7. Корпоративные обязанности Юридическая обязанность представляет собой предусмотренную законом необходимость должного поведения одного лица - субъекта правоотношения в интересах другого, правомочного лица. В литературе применительно к акционерным обществам имеется дискуссия об отсутствии у акционеров каких-либо обязанностей по отношению к обществу. Нашей точкой зрения является признание наличия у акционеров, как и у участников, ООО определенных обязанностей. Обязанности участников хозяйственных обществ можно разделить на следующие виды: - обязанность по оплате акций (долей); - обязанность не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества; - обязанность акционера (участника) информировать общество ( п. 2 ст. 67 ГК РФ). Участники обществ с ограниченной ответственностью, помимо указанных выше, должны исполнять также специфические для этой организационно-правовой формы обязанности: - по внесению вклада в имущество общества ( ст. 27 Закона об ООО); - дополнительные обязанности участников ( п. 2 ст. 8 Закона об ООО). Обязанность оплаты акций (долей) возникает при учреждении хозяйственного общества. Акции (доли) должны быть оплачены в течение срока, определенного договором о создании, но не позднее чем в течение 1 года с момента государственной регистрации общества (ст. 16 Закона об ООО, п. 1 ст. 34 Закона об АО). Последствиями неоплаты (неполной оплаты) акций при учреждении акционерного общества является переход права собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций) к самому акционерному обществу. Аналогичные последствия предусмотрены законом при неоплате доли в уставном капитале общества при его учреждении (п. 1 ст. 34 Закона об АО, п. 3 ст. 16 Закона об ООО). Договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций (долей). Важно заметить, что обязанность оплаты акций (долей) не возникает при размещении дополнительных акций путем подписки ( п. 3 ст. 39 ФЗ об АО) и при увеличении уставного капитала за счет дополнительных вкладов ( п. 1 ст. 19 ФЗ об ООО). Акционеры (участники ООО) обязаны не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества. В соответствии с действующим законодательством конфиденциальность информации - обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной информации, требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее обладателя ( ст. 2 ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" от 27.07.2006 г. N 149-ФЗ, далее - Закон об информации). Конфиденциальная информация имеет коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, отсутствия свободного доступа к ней на законном основании, отнесения информации к конфиденциальной федеральными законами ( ч. 2 ст. 9 Закона об информации). Для обеспечения исполнения обязанности не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности хозяйственного общества: - должны быть приняты соответствующие внутренние документы, регулирующие правовой режим конфиденциальности; - вышеназванные документы должны содержать перечень сведений, составляющих информацию, не подлежащую разглашению. Заметим, что информация, подлежащая раскрытию на рынке ценных бумаг для инвесторов в силу публичности выпуска эмиссионных ценных бумаг, не может быть отнесена к конфиденциальной. Обязанность акционера (участника) информировать общество связана с необходимостью реализации предоставленных ему прав. В соответствии с п. 5 ст. 44 Закона об АО и п. 3 ст. 31.1 Закона об ООО акционер (участник) обязан своевременно информировать общество, в частности, об изменении сведений о своем имени или наименовании, месте жительства или месте нахождения. В случае непредставления участником общества информации об изменении сведений о себе общество не несет ответственность за причиненные ему в связи с этим убытки. К числу обязанностей информировать общество можно отнести обязанность акционера ЗАО и участника ООО, намеренного продать свои акции (доли) третьему лицу, известить об этом остальных акционеров (участников) общества и само общество (если это предусмотрено уставом) о своем намерении. Акционеры (участники общества) для преодоления конфликта интересов обязаны сообщить обществу о своей заинтересованности в сделке ( ст. 82 Закона об АО, п. 2 ст. 45 Закона об ООО); о наличии аффилированности ( п. 2 ст. 93 Закона об АО, п. 6.1 ст. 45 Закона об ООО). Обязанность участника по внесению вклада в имущество ( ст. 27 Закона об ООО) возможна только в обществе с ограниченной ответственностью. Основания возникновения обязанности по внесению вкладов в имущество ООО являются: - наличие этой обязанности в уставе общества при его учреждении, либо путем внесения изменений в устав, принятых участниками общества единогласно; - принятие решения о внесении вклада в имущество общества на общем собрании участников общества квалифицированным большинством голосов. Важно подчеркнуть, что вклады в имущество общества не изменяют размера и номинальной стоимости долей участников общества в его уставном капитале. Дополнительные обязанности также характерны только для участников обществ с ограниченной ответственностью ( п. 2 ст. 9 Закона об ООО). Дополнительные обязанности могут устанавливаться уставом общества при его создании или возлагаться на участников общества по решению общего собрания участников, принятому всеми участниками единогласно. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие. Наиболее распространенные в практике следующие дополнительные обязанности: - оказывать обществу какие-либо услуги; - лично участвовать в деятельности общества; - осуществлять в интересах общества определенные действия (участвовать в формировании дополнительных имущественных фондов общества); - воздерживаться от осуществления каких-либо действий (от ведения аналогичной предпринимательской деятельности). Нормативно-правовые акты 1. Гражданский кодекс Российской Федерации ( части первая, вторая, третья, четвертая). 2. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 1996. N 1. Cт. 1. 3. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 1998. N 7. Cт. 785. 4. Федеральный закон от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" // СЗ РФ. 2006. N 31 (1 ч.). Ст. 3448. 5. Федеральный закон от 30.12.2008 г. N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" // Собрание законодательства РФ. 05.01.2009. N 1. Ст. 15. 6. Федеральный закон от 21.11.1996 г. N 129-ФЗ (ред. от 28.11.2011) "О бухгалтерском учете" // Собрание законодательства РФ. 25.11.1996. N 48. Ст. 5369. 7. Проект федерального закона "О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации" // Российская газета. 07.02.2012. Рекомендуемая литература Основная 1. Белоусов О.В. Акция и права акционера // Законодательство. 1999. N 6. 2. Булгаков И. Дополнительные права участников общества с ограниченной ответственностью // Корпоративный юрист. N 9. 2010. 3. Долинская В.В., Фалеев В.В. Миноритарные акционеры: статус, права и их осуществление. М., 2010. 4. Леонова Л.Ю. Преимущественное право покупки: история возникновения, осуществление и защита // Законодательство. 2002. N 9. 5. Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М.: Статут, 2008. 6. Могилевский С.Д. Общество с ограниченной ответственностью: законодательство и практика его применения. М.: Статут, 2010. 7. Новоселова Л.А. Преимущественное право приобретения акций в закрытом акционерном обществе // Арбитражная практика. 2004. N 4. 8. Пахомова Н.Н. Основы теории корпоративных отношений (правовой аспект): монография. М., 2004. 9. Поваров Ю.С. Акционерное право России. М., 2009. 10. Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М. 1998. 11. Сердюк Е.Б. Акционерные общества и акционеры. Корпоративные и обязательственные правоотношения. М., 2005. 12. Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000. 13. Цепов Г.В. Акционерные общества: теория и практика. М., 2006. 14. Шапкина Г.С. Применение акционерного законодательства. М., 2009. 15. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 г.). М., 1994. 16. Шиткина И.С. Корпоративное право: учебный курс: учебник / отв. ред. И.С. Шиткина. М., 2011. 17. Шиткина И.С. Правовое регулирование корпоративных прав и обязанностей // Хозяйство и право. 2011. N 1 (приложение). 18. Шиткина И.С. Соглашения акционеров (договоры об осуществлении прав участников) как источник регламентации корпоративных отношений // Хозяйство и право. 2011. N 2. 19. Шиткина И.С. Вопросы корпоративного права в проекте федерального закона о внесении изменений в Гражданский кодекс РФ// Хозяйство и права. 2012. N 6. "Библиотека научных публикаций "Электронного периодического справочника "Система ГАРАНТ", N 1, 2013 г. в”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђ *(1) Марченко М.Н. Теория государства и права, М., 2010. С. 585. *(2) Пахомова Н.Н. Основы теории корпоративных отношений (правовой аспект): монография. М., 2004. С. 25. *(3) Шиткина И.С. Корпоративное право: учебный курс: учебник / отв. ред. И.С. Шиткина. М., 2011. С. 52. *(4) Ломакин Д.В. Корпоративные отношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах, М., 2008. С. 129. *(5) Законопроект N 47538-6/1 "О внесении изменений в главы первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - проект закона о внесении изменений в ГК РФ). URL: http://asozd2.duma.gov.ru/main.nsf/%28SpravkaNew%29?OpenAgent&RN=47538-6& 02. *(6) Об особой природе корпоративных отношений и их отличии от обязательственных правоотношений см.: Корпоративное право: учебный курс / под ред. И.С. Шиткиной. С. 44-53, 95-102. Замечу, кстати, что выделение в проекте изменений ГК корпоративных организаций осуществляется по наличию права членства, определяемого в проекте как право на участие в управлении деятельностью юридического лица ( п. 2 ст. 651). То есть право на участие в управлении является квалифицирующим для признания отношений корпоративными. *(7) Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1: Введение. Торговые деятели. М., 2003. С. 432-437. *(8) Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000. С. 411. *(9) Писемский П.А. Акционерные компании с точки зрения гражданского права. М., 1876. С. 122. *(10) Могилевский С.Д., Самойлов И.А. Корпорации в России: правовой статус и основы деятельности. М., 2007. *(11) Ломакин Д.В. Теория корпоративных правоотношений: от мифа к реальности // Хозяйство и право. N 7. 2009. *(12) Постановление Президиума ВАС РФ от 22.11.2011 г. N 17912/09 по делу N А54-5153/2008/С16. URL: URL: http://kad.arbitr.ru/PdfDocument/6ff7dd45-d183-4e34-9592-6468c80d03e8/A54 -5153-2008_20111122_Reshenija%20i%20postanovlenija.pdf. *(13) Постановление Пленума ВАС РФ от 9 июля 2003 г. N 11 "О практике рассмотрения арбитражными судами заявлений о принятии обеспечительных мер, связанных с запретом проводить общие собрания акционеров" // Вестник ВАС РФ. 2003. N 9. *(14) Шиткина И.С. Правовое регулирование экономической зависимости // Хозяйство и право. 2010. N 8. С. 31-50. *(15) Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000. С. 431. *(16) Публичным обществом в соответствии со ст. 66.3 Закона о внесении изменений в ГК РФ, является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. *(17) См. подробнее: Шиткина И. Вопросы корпоративного права в проекте федерального закона о внесении изменений в Гражданский кодекс РФ // Хозяйство и право. М., 2012. N 6. С. 3-31. *(18) Федеральный закон от 30.12.2008 г. N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" // СЗ РФ. 2009. N 1. Ст. 15. *(19) Приказ ФСФР РФ от 10.10.2006 г. N 06-117/пз-н (ред. от 04.10.2011 г.) "Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг" // БНА. N 4. 22.01.2007. С изм, внесенными Приказом ФСФР РФ от 04.10.2011 г. N 11-46/пз-н, БНА N 8 20.02.2012. *(20) П. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 18.01.2011 г. N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ" // Вестник ВАС РФ. 2011. N 3 (далее - информационное письмо N 144). *(21) Законопроект N 558976-5 "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования механизмов реализации прав участников хозяйственных обществ на информацию". URL: http://asozd2.duma.gov.ru/main.nsf/(Spravka)?OpenAgent&RN=558976-5&02. *(22) Ломакин Д.В. Корпоративные отношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М., 2008. С. 338. *(23) Распоряжение Правительства РФ от 12.11.2012 г. N 2083-р "О внесении изменений в распоряжение Правительства РФ от 29.05.2006 г. N 774-р" о формировании позиции акционера - Российской Федерации в акционерных обществах, акции которых находятся в федеральной собственности // СЗ РФ. 2012. N 47. Ст. 6526. *(24) В соответствии со ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг размещенными считаются акции, которые на момент объявления дивидендов были отчуждены акционерным обществом их первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок. *(25) Федеральный закон от 06.04.2004 г. N 17-ФЗ "О внесении изменения в статью 42 Федерального закона "Об акционерных обществах" // СЗ РФ. 2004. N 15. Ст. 1343. *(26) Постановление Пленума ВС РФ N 90 и Пленума ВАС РФ N 14 от 9 декабря 1999 г. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" // Вестник ВАС РФ. 2000. N 2. *(27) Поваров Ю.С. Обеспечение интересов участников при размещении акционерным обществом ценных бумаг // Законы России: опыт, анализ, практика. N 3. 2011. *(28) Определение ВАС РФ от 15 февраля 2010 г. N ВАС-17536/09. *(29) Булгаков И. Дополнительные права участников общества с ограниченной ответственностью // Корпоративный юрист. N 9. 2010. С. 16-19. *(30) Могилевский С.Д. Общество с ограниченной ответственностью: законодательство и практика его применения. М., 2010. *(31) В отношении акционерных обществ положения об акционерных соглашениях были введены Федеральным законом от 3 июня 2009 г. N 115-ФЗ, а в отношении обществ с ограниченной ответственностью положения о договоре об осуществлении прав - Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ. *(32) См. решение Арбитражного суда г. Москвы от 24 ноября 2010 г. по делу N А40-140918/09-132-894, известное как дело ООО "Верный знак". *(33) Согласно классическому определению, соглашение акционеров - это договор между некоторыми или всеми акционерами компании и часто самой компанией. Основными целями заключения SHA являются организация управления компанией, определение особенностей распределения прибыли между акционерами и регламентация ряда вопросов, связанных с отчуждением акций, выходом из тупиковых ситуаций. *(34) Ломакин Д.В. Договоры об осуществлении прав участников хозяйственных обществ как новелла корпоративного законодательства // Вестник ВАС РФ. 2009. N 8. С. 14. *(35) Шиткина И.С. Соглашения акционеров (договоры об осуществлении прав участников) как источник регламентации корпоративных отношений // Хозяйство и право. N 2. 2011. *(36) В проекте Закона о внесении изменений в ГК РФ корпоративный договор рассматривается как родовое понятие к соглашению акционеров и договору об осуществлении прав участников.

Приложенные файлы

  • rtf 8938160
    Размер файла: 166 kB Загрузок: 0

Добавить комментарий