Ответы по международному частному праву

Тема: Общая Характеристика Международного Частного Права (МЧП)

Понятие МЧП (Вопрос № 1)

МЧП – Это система норм, регулирующих международные отношения невластного характера.
МЧП регулирует три группы отношений (Предмет):
Отношения в которых один из субъектов является иностранным юридическим лицом или иностранным гражданином.
Пример: отношения по внешнеэкономической сделке; заключение брака с иностранным гражданином.
Отношения, объект которых находится за границей
Отношения, в которых юридический факт, послуживший возникновению данных отношений, имел место за границей.
Пример: причинение вреда гражданину своего же государства. (граждане РФ нанесли друг другу увечья за границей. Следовательно вред будет возмещаться по праву иностранного государства)

Для международных частноправовых отношений характерно участие юридического или физического лица в качестве обязательного субъекта.
В МЧП существует два метода:
Материально-правовой замены. Заключается в непосредственном применении правил поведения к регулируемым отношениям. Большинство норм материального права содержатся в международных договорах (Венская Конвенция о договорах международной купли – продажи товаров 1980г)
Материально-правовые нормы могут содержаться в национальном законодательстве, а именно: о государственном регулировании внешнеторговой деятельности, об иностранных инвестициях, о правовом положении иностранных граждан, в таможенном законодательстве.
Коллизионный. Заключается в выборе права, регулирующего поведение сторон. Этот выбор осуществляется с помощью коллизионных норм, которые вместе с материально-правовыми нормами регулируют соответствующие отношения.

Три группы норм МЧП
Материальные (содержат право)
Процессуальные (способ)
Коллизионные (См. ниже, они характерны для МЧП)

Отличие МЧП от МПП

МЧП и МПП имеют общие принципы, исходные источники, но они различаются:
По субъектам:
Основным субъектом МПП является государство;
В МЧП – государство и межгосударственные организации – это не основные субъекты. Основными – являются физические лица, юридические лица, неправительственные организации и транснациональные корпорации.
По источникам:
МПП – это международные договоры, международные обычаи, и в отдельных случаях – резолюции международных организаций.
МЧП – источниками будут – международные договоры и международные обычаи, которые регулируют поведение юридических и физических лиц, кроме того, их источниками является национальное законодательство, судебная практика и внутренние обычаи.
По способам регулирования общественных отношений:
МПП непосредственно регулирует отношения между субъектами МПП.
МЧП прибегает к коллизионному методу. В доктрине МЧП нет некоего понятия МЧП.

Концепция природы МЧП и его места в системе права.

В МЧП не сформировалось понятия самого права. Есть три основные точки зрения на природу МЧП:
Цивилистическая концепция – означает, что МЧП является частью национально- правовой системы, а именно гражданского права. Цивилисты не учитывают роли международных договоров и такого явления, как унификация в МП.
В середине XIXв. МП было частью правовой системы, но после появления Конвенций – появились международные договоры.
Эта точка зрения отражает состояние МЧП в XIXв. Ее придерживаются: Перетерский И.С., Лунц П.А., Богуславский М.М., Розенберг, Садиков и др. (московские школы ориентируются на цивилистов).
Международно-правовая - исходит из единства современных международных отношений. В международных отношениях участвуют не только государства, но и юридические/физические лица разных государств. Существует единое международное право, основанное на общих принципах, которые разделяются на две системы:


МПП МЧП

Эти две системы имеют различные методы и предметы регулирования. Однако и то и другое право считается международным. Представители этой точки зрения: Крылов С.Б., Блищенко И.П., Малинин С.А., Галенская (это петербургская школа)
В ч. III ГК РФ отражена цивилистическая концепция, т.к. международники не были привлечены к разработке части 3 ГК РФ.
Комплексная теория - была выдвинута А.Н. Макаровым в 30-х годах и поддержана Мюллереоном. Она заключается в том, что МЧП представляет собой полисистемный комплекс. Этот комплекс частично состоит из норм национального права и частично из норм международного публичного права, причем эти нормы остаются в своих правовых системах, а МЧП не имеет самостоятельного предмета. Представители данной теории пытались примерить цивилистов и международников. Данная концепция подвергалась критике в 80-х годах.

Принципы МЧП (Вопрос № 2)

Существует две группы принципов: общие и специальные.
Общие принципы (основные, основополагающие) Они зафиксированы в Уставе ООН, в Декларации о принципах МП, касающейся дружественных отношений и сотрудничества между государствами от 24.10.1984г., в заключительном акте совещания по безопасности и сотрудничества в Европе от 01.08.1975г.:
неприменение силы и угрозы ее применения;
мирное разрешение споров;
невмешательство во внутренние дела других государств;
суверенное равенство;
сотрудничество государств;
равенство и самоуправление народов;
добросовестное исполнение обязательств;
территориальной целостности;
нерушимости границ;
уважения прав и свобод человека.

Принцип неприменения силы и угрозы ее применения, означает, что любое государство не вправе применять силу как против экономической независимости и территориальной целостности другого государства, так и иным образом, несовместимым с Уставом (целями) ООН. Исключается не только военная сила, но и иной вид принуждения в социальной, экономической и культурной сфере.
В качестве средств применения силы в МПП называют Эмбарго, байкот, необоснованный разрыв дипломатических отношений.
В МЧП этот принцип также действует, т.к. торговать, обмениваться туристами, организовывать выставки можно только в мирных условиях. В МЧП не содержится перечень действий, которые запрещаются как применение силы в отличии от МПП. Это означает, что запрещены любые виды принуждения ( к заключению сделки, к вступлению в брак, к патентованию на свое имя объектов промышленной собственности). Международное отношение, созданное под принуждением является недействительным, оно не может повлечь никаких правовых последствий.

Принцип мирного разрешения споров – имеет несколько составляющих:
возникший международный спор – должен быть разрешен;
международные средства разрешения споров обязательны для всех субъектов;
мирные средства обязательны для всех категорий споров;
соглашение, принятое в результате рассмотрения спора – должно соблюдаться.
В МПП существуют следующие средства разрешения споров:
переговоры
добрые услуги
посредничество
следственные и согласительные комиссии.
Субъекты МЧП могут обращаться к сходным средствам до судебного урегулирования спора.
Пример: переговоры – указываются в качестве средства урегулирования возникших споров почти во всех контрактах.
Субъекты могут обратиться к добрым услугам третьего лица, которое не предлагая вариантов разрешения спора приводит стороны к переговорам.
Субъекты МЧП могут применить согласительную процедуру, которая устанавливается в соответствии с согласительным регламентом ЮНСИТРАЛ (комиссия ООН по праву международной торговли). Если средства досудебного урегулирования сора исчерпаны – то остается судебный и арбитражный порядок. В отличии от МПП, где судебный порядок означает юрисдикцию международных судов, в МЧП судебный порядок это – обращение к национальному суду. Компетентный суд избирается с помощью договоров о правовой помощи, а также с применением национального законодательства.
Внешнеэкономические споры передаются в суд, если нет арбитражной оговорки (т.е. соглашения о подведомственности спора международному коммерческому арбитражу). Судебное решение исполняется, если есть договор о правовой помощи. Обычными условиями для исполнения решений являются:
решение должно вступить в законную силу;
сторона, против которой вынесено решение, должна быть уведомлена и должна участвовать в споре;
не должно быть другого судебного решения;
не должен истечь срок давности исполнения решения.
Арбитражное решение принимается международным коммерческим арбитражем. Обычно также арбитражи создаются при торгово-промышленных палатах. Для исполнения их решений принята Нью-Йорская Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958г. (распространяется только на арбитражные решения). Если нет арбитражной оговорки, то можно обратиться только в суд.
Принцип суверенного равенства государств – в МПП данный принцип означает, что государства юридически равны. Каждое государство вправе формировать свою собственную правовую систему, систему собственности, а также регулировать внешнеэкономические, таможенные и др. вопросы на своей территории. Государство вступает в частноправовые отношения как равный субъект, но вместе с тем оно обладает правом контроля. Это составляет проблему для других субъектов с тем, чтобы объем государственного контроля ограничивался конституционными положениями и правом на судебную защиту. В отношении юр. лиц более сложно определить объем государственного контроля. Участие государства как равного субъекта в частноправовых отношениях в настоящее время достигается в следствии уменьшения (ограничения) объема государственного иммунитета. С преобладанием теории ограниченного иммунитета увеличились возможности равноправия субъектов в частноправовых отношениях. Кроме того, равенство субъектов проявляется в сфере ответственности; Государства не отвечают по обязательствам юридических и физических лиц, которые не отвечают по обязательствам государства. Таким образом каждый субъект несет ответственность только за свои действия. Равенство государств проявляется в равенстве их правовых систем, что составляет специальный принцип МЧП.

Специальные принципы МЧП:
Равенство субъектов (связан с суверенным равенством государств)
Все субъекты юридически равны. В международных частноправовых отношениях они обладают равным объемом прав в зависимости от содержания каждого конкретного правоотношения. Для устранения неравенства, ограничивается иммунитете государства, которое в частноправовых отношениях иммунитетом не пользуется. Во внешнеэкономических сделках не допускается установление условий в пользу только одной стороны. Принципы международных коммерческих контрактов УНИДРУА (институт унификации международного частного права) устанавливают, что условия сделки, дающие преимущество только одной стороне, являются недействительными. При этом учитывается понимание стороной своей позиции, возможность участия в переговорах, затрудняющие обстоятельства и потребность стороны в приобретаемых товарах, работах и услугах.
Равенство правовых систем
В современном мире существуют три основные системы: континентальная, общего права (англо-американская) и мусульманская. Суд при применении иностранного права вправе применить право любой системы. Он не вправе отказать в применении права только по тому, что право относится к другой правовой системе.
При заключении внешнеэкономической сделки, стороны могут избрать любое применимое право независимо от правовой системы, однако они должны учитывать связь избранного права с правоотношением сторон. В ином случае коммерческий арбитраж может применить то право, которое наиболее тесно связано со сделкой.
Автономии воли сторон
Означает, что стороны вправе свободно заключать контракт и определять его содержание. Действует преимущественно в сфере внешнеэкономических отношений. Однако может распространяться на выбор сторонами права при заключении брачного контракта; на отношения по патентованию, когда соавторы определяют содержание отношений между ними по договору. (Это основной специальный принцип)
Право на судебную защиту
Реализуется вследствие заключения договоров о правовой помощи. Эти договоры предусматривают взаимный доступ в суды и другие учреждения юстиции для граждан каждого из государств.
Право на судебную защиту по договорам реализуется на началах равенства и национального режима для граждан другого государства. Кроме того, государства в своем национальном законодательстве предоставляют национальный режим иностранцам по доступу в учреждения юстиции, включая суды. В отличии от прав иностранцев в публичном правовой сфере это право ничем не ограничивается.
Lex fori (закон суда)
Суд всегда применяет собственное процессуальное право. Эта оговорка может быть изменена только в случае исполнения судебных поручений иностранных судов. Иностранный суд может попросить о применении своего права при направлении судебного поручения. Право другого суда применяется если это не противоречит суверенитету и безопасности государства и не нарушает его законодательства.
Процессуальное право всегда свое, следовательно, это и составляет закон суда.
Источники МЧП (Вопрос № 3)


Международные:
Международный договор
Международный обычай
Национальные:
Национальное законодательство
Судебная практика
Внутренние обычаи

Международный договор – это соглашение между государствами, а также между государствами и международными организациями независимо от их наименования (Конвенция, Пакт и др.). К источникам МЧП относят только те договоры, котрые регулируют поведение юр. и физических лиц. Договоры бывают:
Универсальные – потенциально доступны для участия каждого государства:
Бернская Конвенция “Об охране литературных и художественных произведений” 1986г.
Всемирная Конвенция “Об авторском праве” 1952г.
Договор “О патентной кооперации” 1970г.
Парижская Конвенция “Об охране промышленной собственности” 1883г
Региональные договоры – объединяют в определенных правоотношениях государства отдельного региона:
Кодекс Бустаманте принят для государств латинской Америки (Бустаманте – кубинский юрист)
Римская Конвенция “О праве применимом к договорным обязательствам” – действует для государств – членов ЕС
В рамках СНГ приняты:
а) Соглашение “Об общих условиях поставок между организациями государств участников СНГ” 1992г.
б) Соглашение “Об общих условиях производственной кооперации” 1993г
в) Евразийская патентная Конвенция 1994г.
Двусторонние договоры – заключаются в отдельных сферах сотрудничества касающихся МЧП:
О торговле и экономическом сотрудничестве
О правовой помощи
О взаимной защите капиталовложений
Об избежании двойного налогообложения
По вопросам гражданского процесса
“О неторговых платежах”
“О социальном обеспечении”
“О защите авторских прав”

Международный обычай – исторически сложившееся правило поведения применяемое государством в качестве правовой нормы. Источниками МЧП являются только те обычаи, которые регулируют поведение юр. и физических лиц: Международная Торговая Палата (МТП) обобщает обычаи в сфере торговли в сборники ИНКОТРЕРМС. Первый ИНКОТЕРМС издан в 1936г., последняя редакция 1990 и 2000гг. МТП в ИНКОТЕРМСе не только обобщает обычаи в чистом виде, но и добавляет собственные правила. Международные обычаи включены в Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов 1993г которые также издает МТП.

Национальное законодательство. К источникам МЧП относятся некоторые законы в следующих сферах:
Законы о МЧП которые приняты в Польше, Австрии, Швейцарии и других государствах.
Коллизионные нормы в Гражданских Кодексах (вводный закон к Германскому Гражданскому Уложению)
Таможенные кодексы
Законы о государственном регулировании внешней торговли
Законы об иностранных инвестициях
Правила валютного регулирования.
В РФ к источникам МЧП относятся:
Часть IIIГК РФ в части международного права
Раздел 7 СК РФ (содержащий коллизионные нормы)
Закон “О валютном регулировании и валютном контроле”
Закон “О международном коммерческом арбитраже” 1993г
Закон “О государственном регулировании внешне торговой деятельности” 1995г
Закон “Об иностранных инвестициях” 1999г.
Закон “О координации международных внешне экономических связей субъектов федерации” 1999г.

Судебная практика – в государствах Романо-Германской правовой системы судебная практика не является источником права. Следовательно, практика государственных судов не будет являться источником МЧП. Источником МЧП не является практика международного коммерческого арбитража. Только судебная практика государств Англо-Американской правовой семьи является источником МЧП и только в части разрешения споров с участием иностранных граждан.

Внутренний обычай – существуют и применяются в пределах одного государства. В принципах УНИДРУА говорится, что стороны связаны любым обычаем, который они установили в своих взаимоотношениях, а также обычаем в определенной сфере коммерческой деятельности. Внутренний обычай применяется субсидиарно к национальному законодательству (Пример: обычай портов).


(Вопрос № 5)

Государство как субъект МЧП
Государство периодически вступает в частноправовые отношения с основными субъектами МЧП. (Пример: выдает займы, заключает комиссионные соглашения, привлекает иностранные инвестиции, причиняет ущерб иностранному гражданину, является наследником выморочного имущества.) Государство пользуется в частноправовых отношениях иммунитетом, что означает изъятие из под юрисдикции других государств. Виды иммунитета по содержанию:
Иммунитет от предъявления иска. Означает, что в суде другого государства государству не может быть предъявлен иск без явно выраженного согласия первого государства.
Иммунитет от мер обеспечения иска. Означает, что в суде другого государства на имущество государства не может быть наложен арест, государству не может быть запрещено совершать определенные действия и против него не могут быть приняты другие меры обеспечения иска без его согласия.
Иммунитет от принудительного исполнения решения. Означает, что вынесенное против государство решение не может быть исполнено, если на его исполнение не дано согласие государства. Иммунитет государства имеет обычно правовую природу: он принадлежит государству с момента его возникновения. Государство может отказаться от иммунитета прямо заявив об этом, однако отказ от одного иммунитета не влечет отказ от всех других иммунитетов. От каждого иммунитета следует отказ в отдельности. (Государство может отказаться от судебного иммунитета, но не отказаться от 2 иммунитета.).
По своему объему иммунитеты бывают ограниченными и абсолютными. Абсолютный иммунитет применялся в XIX в. Он означает, что государство пользуется иммунитетом во всех отношениях, включая частноправовые и публично правовые. С 70-х годов XXв. Начала развиваться теория ограниченного иммунитета, которая получила закрепление в национальном законодательстве и МП. В 1976г. был введен в действие закон США “Об иммунитетах иностранных государств”, в соответствии с которым государство не пользовалось иммунитетом в случае осуществления им коммерческой деятельности за пределами США если последствия такой деятельности касаются территории США. В 1978г. был принят закон об иммунитете государства на территории Великобритании.
Европейская Конвенция “Об иммунитетах государств” 1972г. существенно расширяет круг случаев ограниченного иммунитета. Государства не пользуются иммунитетом в следующих случаях:
Осуществление коммерческой деятельности.
Заключение трудовых контрактов.
Споры по поводу недвижимости.
Споры по поводу авторских прав и прав промышленной собственности.
Споры по поводу наследования.
Споры по поводу возмещения ущерба.
Такие государства, как Канада, Пакистан, Сингапур, ЮАР также приняли законы об ограниченном иммунитете государств. Теория ограниченного иммунитета нашла отражение в судебной практике в Германии, Италии, Франции, Бельгии и других европейских государств. Против теории выступил СССР, КНР и Индия. В законодательстве этих государств иммунитет иностранного государства признается как абсолютный. (Пример: в АПК РФ записано, что иск к иностранному государству не может быть подан. Иностранное государство не может быть привлечено в качестве третьего лица, к нему не могут быть применены арест и другие меры обеспечения иска, а также в отношении него не может быть исполнено арбитражное решение без явно выраженного согласия иностранного государства. Абсолютный иммунитет закреплен в законодательстве РФ не смотря на ряд исключений из этого правила. РФ постепенно приходит к ограничению своего иммунитета. (Пример: заключение торговых договоров с отказом от иммунитета; заключение кредитных, концессионных и инвестиционных соглашений, по которым Россия отказывается от иммунитета в определенных случаях).
Возможность отказа от иммунитета предусмотрена в законе “О соглашениях о разделе продукции”. Заключая подобное соглашение РФ как правило отказывается от иммунитета. В части II ГК РФ вопрос об иммунитетах никак не решен. В соответствии со ст. 127 ГК РФ ответственность РФ перед иностранным юридическими (Физическими) лицами должна регулироваться отдельным законом об иммунитете государств. До настоящего времени такой закон не принят.

Межгосударственные организации как субъекты МЧП
Межгосударственные организации (МГО) заключают контракты по приобретению и найму помещения, найму персонала, а также на оказание транспортных, коммунальных и иных услуг. Деятельность межгосударственных организаций (МГО) в сфере МЧП уже чем деятельность государств. Они заключают только те контракты, которые обеспечивают их функционирование, либо которые предусмотрены их Уставами.
Пример: Международная финансовая корпорация (это орган всемирного банка) заключила кредитные контракты с частными лицами на условиях, определенных уставом.

Нематаева Т.Н. полагает, что МГО являются международными юридическими лицами. Они вправе совершать сделки от своего имени, иметь обособленное от государств - членов имущество, и не подпадают под юрисдикцию какого-либо государства.
В международных отношениях МГО пользуются иммунитетом. Их иммунитет имеет иную правовую природу чем иммунитет государств. Государству иммунитет присущ изначально, в силу международно-правового принципа, по которому равный над равным не имеет юрисдикции. МГО наделяются иммунитетом на договорной основе. Объем иммунитета государств ограничивается вследствие применения теории ограниченного иммунитета. Объем иммунитета МГО ограничен изначально. Он предоставляется МГО исключительно для выполнения уставных целей и задач. Таким образом, иммунитет МГО является договорным и функциональным.
Иммунитеты предоставляются МГО со следующими целями:
Чтобы исключить контроль за МГО со стороны государства штаб-квартиры.
Чтобы наделить организацию материальными ресурсами необходимыми для ее деятельности и неподконтрольными со стороны государств – членов организации.
Чтобы освободить организацию от бремени налогов в т.ч., налогов из тех средств, которые передаются организации государствами – членами.
Иммунитет МГО характеризуется двумя признаками:
Он является договорным, т.к. всегда предоставляется по международному договору.
Он является функциональным, т.к. всегда предоставляется только для целей деятельности организации.
Этот иммунитет изначально ограничен целями деятельности организации, и в дальнейшем не может ограничиваться дополнительно в отличии от иммунитета государств. (Пример: иммунитет ООН – этот иммунитет предоставлен на основании ст. 104 и ст. 105 Устава ООН. ООН обладает такой правоспособностью, привилегиями и иммунитетами, которые необходимы для реализации ее задач и достижения целей. Подробно привилегии и иммунитеты ООН определены в Конвенции “О привилегиях и иммунитетах ООН” 1946г. и в Соглашении “О Штаб–квартире между ООН и США” 1947г). Соглашение 1947г. содержит следующие правила:
Законодательство США применяется к сделкам ООН только в том случае, если эти сделки не регулируются внутренними правилами организации. Таким образом, предусмотрено применение правил международной организации к внешнеэкономическим контрактам (ВЭК).
Суды США имеют власть над актами, совершаемыми на территории Штаб-квартиры только с согласия или по требованию самой ООН. При этом, требование или согласие должно быть дано компетентным должностным лицом.
ООН не уплачивает налоги в казну США.

В зависимости от содержания иммунитетов – выделяют три вида:
Иммунитет от применения национального законодательства
Иммунитет от национального судопроизводства
Иммунитет собственности международной организации.
Иммунитет от применения национального законодательства рассматривается в 3-х аспектах:
Применение национального законодательства к контрактам
Применение национального законодательства к контрактам с персоналом
Применение национального законодательства к документам.

Применение законодательства к контрактам или сделкам было распространено после второй мировой войны в связи с формированием системы ООН. Поскольку система еще не сложилась, к сделкам часто применяли право Штаб-квартиры, закон места подписания сделки или закон автономии воли. В последние десятилетия к контрактам обычно применяют право международных организаций. В 1976г. секретариат ООН вынес письменное заключение о том, что ни в Уставе ООН, ни в правилах процедуры, ни в международных договорах не содержится нормы о подчинении сделок МГО какому-либо национальному праву. Следовательно МГО должны подчинять свои сделки правилам внутренней процедуры.
При заключении контрактов с персоналом МГО стремятся избежать подчинения национальному праву (ст. 101 Устава ООН говорит о том, что персонал ООН назначается генеральным секретарем по правилам установленным Генеральной Ассамблеей). Генеральная Ассамблея приняла Положение “О персонале ООН” которое периодически обновляется. Этому Положению подчинена деятельность служащих ООН и все контракты с ними. Специализированные учреждения ООН используют Положение “О персонале ООН” в своей деятельности ( В 1978г. ЮНЕП (программа ООН по окружающей среде) заключило договор с Ливией о размещении отдельных структурных подразделений. В этом соглашении записано, что служащие ЮНЕП осуществляют свою деятельность в соответствии с Положением “О персонале ООН”, один экземпляр которого передается Ливии). В деятельности МГО не было ни одного случая подчинения контракта со служащим внутреннему праву.
Иммунитет документов означает, что документы МГО (международных организаций – МО) не должны подвергаться редактированию, цензуре или отмене со стороны национальных судебных, исполнительных и законодательных органов. Эти документы издаются по правилам МО (Конвенция “О привилегиях и иммунитетах ООН” 1946г. указывает на неприкосновенность документов ООН).

Иммунитет от судопроизводства предполагает, что МО не может быть ответчиком в суде, к ней не могут быть применены меры обеспечения иска, а также в отношении нее не может быть исполнено судебное решение .
В 1949г. Международный Суд ООН по делу Бернадотта вынес консультативное заключение. В нем указывалось, что ООН, как и другие МО вправе обращаться с исками в национальные суды. В первые годы существования ООН обращалась с исками в национальные суды, но последние десятилетия предпочитает обращаться в Международные суды и коммерческие арбитражи. Если иск заявлен к МО, то обычно следует отказ в рассмотрении иска – в действие вступает иммунитет МО. Случаев, когда суды начинали слушать дело против МО – не выявлено.

Иммунитет собственности МО. МО могут иметь в собственности здания, сооружения, автопарки, издательское оборудование и иное имущество необходимое для ее деятельности. На это имущество не может быть наложен арест, оно не подлежит реквизиции, конфискации, национализации и иным принудительным действиям со стороны национальных судов и административных органов. (Пример: такие международные договоры как:
Конвенция “О привилегиях и иммунитетах ООН” 1946г. указывает, что все активы ООН не могут быть подвержены аресту, реквизиции и конфискации.
Соглашение между ООН и Грецией “О размещении сектора координации действий для стран средиземноморья” расширяет иммунитет собственности и содержит следующие правила:
сектор освобождается от всех форм прямых налогов
он не уплачивает часть косвенных налогов, а также регистрационные сборы и таможенные платежи
сектор вправе покупать любую валюту, держать ее на счетах в банках и распоряжаться ею.
сектор вправе приобретать фонды, акции и золото, держать эти фонды, переводить из греческой республики и обратно, а также переводить в любую страну.
МО могут отказаться от иммунитета. Такое заявление делается высшим должностным лицом. Руководители структурных подразделений и отдельных органов не имеют право на отказ от иммунитета. Право отказа от иммунитета может быть передано заместителям высших должностных лиц по особой доверенности.
В системе ООН распространены случаи отказа от иммунитета в связи с ДТП. Такие случаи базируются на резолюции Генеральной Ассамблеи ООН 1946г, которая рекомендовала осуществлять страхование транспортных средств и передавать споры по ДТП в суды.

Особое значение МО имеют для создания норм МЧП:
1. В 1966г. по инициативе Венгрии ООН рассмотрело вопрос о кодификации и прогрессивном развитии международного торгового права. Была создана комиссия ООН по праву международной торговли ЮНСИТРАЛ).. Эта комиссия занялась приоритетными направлениями:
международная торговля
международные расчеты
коммерческие арбитражи
Комиссия приняла тексты следующих конвенций:
Конвенция ООН “О договорах международной купли – продажи товаров” 1980г.
Конвенция ООН “Об исковой давности в международной купле – продажи товаров” 1974г.
Конвенция ООН “О международном переводном и простом векселе” 1988г.
ЮНСИТРАЛ приняла ряд рекомендательных актов:
Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ 1976г.
Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ 1980г.
Типовой закон “О трансграничной несостоятельности”
Типовой закон “Об электронной коммерции” 1996г
2. С 1893г. функционирует Гаагская конференция по МЧП. Она была созвана правительством
Нидерландов по инициативе голландского ученого Томаса Асера. Российская империя активно участвовала в работе конференции. В 1951г. конференция преобразовалась в МО с постоянно действующими органами (в частности с постоянно действующим секретариатом, который совместно со специальным комитетом правительства Нидерландов созывает конференции. Конференции проходят не реже 1 раза в 4 года. Устав Гаагской Конференции вступил в силу в 195г. РФ не участвует в конференции. Гаагская конференция приняла следующие Конвенции:
Конвенция “По вопросам гражданского процесса” 1954г
Конвенция “О вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам” 1965г.
Конвенция “О получении за границей документов по гражданским и торговым делам” 1970г.
Конвенция “Об отмене легализации” 1961г.
Всего 29 Конвенций, из которых 10 относятся к семейному праву:
Конвенция “О заключении брака и признании его недействительным” 1978г.
Конвенция “О праве применимом к правам и обязанностям супругов” 1978г
Конвенция “О праве применимом к алиментным обязательствам” 1956г
3. В 1926г. в Риме был создан институт – занимается прогрессивным развитием унификацией МЧП. Институт принимает в основном Конвенции, а не рекомендательные документы:
Конвенция УНИДРУА “О международном финансовом лизинге” 1988г.
Конвенция УНИДРУА “О международном факторинге” 1988г.
Конвенция УНИДРУА “О незаконно вывезенных и похищенных культурных ценностях” 1994гю

Неправительственные организации как субъекты МЧП
Членами неправительственных организаций (НО) являются юридические и физические лица разных государств. Таких НО в мире около 4000. НО не пользуются иммунитетами, они регистрируются в каком-либо отдельном государстве. Организации подпадают под юрисдикцию государства в котором они зарегистрированы. Они должны соблюдать законодательство государства в котором зарегистрированы, а также всех государств на территории которых ведут свою деятельность. НО могут заключать сделки по приобретению имущества, контракты на услуги связи и коммуникационные услуги, а также контракты с персоналом. Круг сделок, которые заключает организация обычно необходим для осуществления ее деятельности. НО обладает специальной правоспособностью. Она не совершает сделок, которые выходят за пределы ее Устава. В МЧП известны не все НО. Их основная роль заключается как и у МГО в участии в нормотворчестве: Международная Торговая Палата (МТП) была создана в 1920г – НО. Ее членами являются торговые , торгово-промышленные, с/х и другие национальные палаты , а также Ассоциации предпринимателей и национальные деловые круги в любых формах объединений. МТП играет наиболее заметную роль в унификации МЧП. Она издает ИНКОТЕРМС (1-ая редакция которого была принята в 1936г, а последняя – в 2000г.). Кроме того МТП приняты следующие документы:
Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов 1993г.
Унифицированные правила по инкассо 1995г
Руководство по составлению агентских контрактов 1996г.
И другие документы.

(Вопрос № 6)

Физические лица как субъекты МЧП
Физические лица являются основными субъектами МЧП. Как правило, их участие определяет частноправовой характер отношений, даже если другой стороной является субъект МЧП. Существует 2 привязки для определения правоспособности физических лиц:
lex patrial (закон страны гражданства)
lex domicilii (закон страны постоянного места жительства)
Для РФ и ряда европейских государств характерна привязка закона страны гражданства в качестве общего правила. Закон постоянного места жительства используется только для определения правоспособности лиц без гражданства. В государствах Англо-Американской правовой семьи правоспособность определяется по закону постоянного места жительства; кроме того законом постоянного места жительства определяется право на обращение в суд.
В МЧП существуют категории физических лиц с особым статусом: иностранцы и лица без гражданства.
Существует 3 вида правовых режимов иностранцев:
Национальный, который приравнивает иностранцев к собственным гражданам. Этот режим не рассматривается как общий режим для иностранцев в каком-либо государстве. Государства всегда устанавливают изъятия из прав иностранцев в политической сфере. Такой режим может существовать только в отдельных сферах.
Режим наибольшего благоприятствования – приравнивает иностранцев граждан одного государства к гражданам третьего государства, рассматриваемого как наиболее благоприятствуемая нация. Это также не общий режим. Он представляет собой отдельную оговорку в договорах о торгово-экономическом сотрудничестве и действует только в торговой сфере.
Специальный режим. Означает, что ряд прав иностранным гражданам не предоставляется. Данный режим существует во всех государствах и может быть рассмотрен в качестве общего режима для иностранных граждан, несмотря на то, что в отдельных сферах предоставляется национальный режим.
Некоторые авторы полагают, что для иностранных граждан существует только специальный режим, поскольку политические права им никогда не предоставляются (эта точка зрения достаточно обоснованна). Режим же наибольшего благоприятствования представляет собой не отдельный режим, а оговорку в договоре.

Правовое положение иностранных граждан
В законе “О гражданстве в РФ” под иностранцем понимается лицо, которое имеет гражданство иностранного государства и не имеет гражданства РФ.
Под лицом без гражданства понимается лицо не имеющее гражданства РФ и не представляющее доказательств своей принадлежности к гражданству другого государства.
В случаях предусмотренных международными договорами и ФЗ допускается двойное гражданство.
Ограничения в правах иностранных граждан вытекают из ст. 25 Международного Пакта “О гражданских и политических правах” 1966г. Пакт предусматривает, что участвовать в делах государства и допускаться к государственной службе могут только граждане соответствующего государства. В связи с этим положением в Конституции РФ установлено, что только граждане РФ могут:
Участвовать в управлении делами государства.
Избираться и избирать в органы представительной власти.
Участвовать в референдумах.
Допускаться к государственной службе.
Соответственно иностранцы не могут поступить на государственную службу, в том числе в органы внутренних дел, государственной безопасности, налоговой полиции. Иностранцы не могут быть судьями, прокурорами, следователями, государственными нотариусами. Не являются государственными служащими частные нотариусы и адвокаты, но они осуществляют государственно-значимые функции, следовательно, ими не могут быть иностранцы.
В отношении иностранцев и лиц без гражданства действует закон СССР “О правовом положении иностранных граждан в СССР” 1981г., который вступил в действие с 01.01.1982г. В соответствии с этим законом иностранцы не могут быть командирами воздушных и морских судов. Это императивная норма и распространяется даже на гражданско-правовые отношения.
Закон о правовом положении иностранных граждан выделяет 2 категории иностранцев:
постоянно проживающие
временно пребывающие
Деление на эти категории не зависит от срока пребывания в РФ. Данные категории оформляются разными документами. Для временно пребывающих – это визы и регистрация в управлении паспортно-визовой службы. Для постоянно проживающих – вид на жительство. В соответствии с Правилами 1992г. – вид на жительство выдается, если иностранец достиг 16 лет и не совершил никакого правонарушения. Для работы иностранцам необходимо получить разрешение в Миграционной службе. Однако постоянно пребывающие иностранцы имеют больший объем прав по сравнению с временно пребывающими (право на охрану здоровья, т.е. на бесплатную медицинскую помощь; право на получение пенсий, пособий и другие виды социального страхования; право на получение в установленном порядке жилья в домах государственного, общественного жилищного фонда и домах ЖСК, т.е. по договору социального найма).
В сфере гражданско-правовых отношений все иностранцы пользуются национальным режимом если иное не установлено ФЗ. В частности, иностранцы имеют право:
иметь в собственности движимое и недвижимое имущество;
Завещать и наследовать имущество;
Осуществлять предпринимательскую деятельность как единолично, так и совместно с другими лицами;
Участвовать в хозяйственных товариществах и обществах;
Совершать сделки и принимать на себя обязательства;
Выбирать место жительства (однако это право ограничено подзаконными актами, устанавливающими перечень закрытых территорий);
Иметь авторские права;
Иметь другие имущественные и иные неимущественные права.
Иностранцы участвуют в предпринимательской деятельности в соответствии с законом “Об иностранных инвестициях” 1999г. Этот закон предоставляет национальный режим для иностранных инвесторов, а также ряд дополнительных гарантий. Дополнительными гарантиями являются:
Льготное налогообложение;
Беспрепятственный перевод средств за границу;
Гарантия от национализации, для которой предусмотрен судебный порядок.
Существует целый ряд других сфер, в которых иностранцам предоставлен национальный режим:
Они обладают правами российских граждан в области страхования.
Они могут участвовать в производственных кооперативах. Но участвовать в с/х производственных кооперативах иностранцы не вправе. Хотя они могут участвовать в с/х потребительских кооперативах.
Иностранцы могут осуществлять благотворительную деятельность на территории РФ без ограничений.
Иностранцы могут участвовать в общественных организациях если иное не установлено ФЗ. В политических партиях они участвовать не вправе.
Иностранцы могут быть членами российских профсоюзов.
Иностранцы, являющиеся лицами пожилого возраста и инвалидами имеют право на социальную помощь.
Предоставление прав иностранцам в рамках национального режима носит безусловный характер. Оно не зависит от взаимности в отношении российских граждан, которые существуют в соответствующем государстве. Однако отдельные права предоставляются на началах взаимности:
патентные права;
право на знаки обслуживания и наименование мест происхождения товаров;
право на топологии интегральных микросхем.
Отдельные права предоставляются иностранцам при соблюдении определенных условий, которых нет для российских граждан:
В соответствии с законом “О недрах” иностранцы ведут разработку недр, только в случаях предусмотренных законодательством РФ и законами субъектов РФ.
Разработку континентального шельфа иностранцы могут вести только в целях установленных соответствующим соглашением с государством.
Архитектурную деятельность они могут осуществлять на основе международного договора. При отсутствии международного договора такая деятельность может осуществляться только совместно с архитектором – гражданином РФ имеющим соответствующую лицензию.
Иностранцы имеют ограниченное право на участие в аудиторских фирмах.
В сфере образования иностранцы могут обучаться только на основании межгосударственных договоров или договоров заключенных учебным учреждением или органом управления образованием.
Медицинская помощь предоставляется иностранцам только на основе межгосударственного договора.
Однако лица без гражданства, постоянно проживающие в РФ и беженцы пользуются медицинской помощью также как граждане РФ.
Иностранцам может быть предоставлен определенный режим в сферах профессиональной деятельности (Закон “О средствах массовой информации”, предусматривает, что иностранные граждане, аккредитованные в РФ в качестве корреспондентов иностранных СМИ пользуются профессиональным статусом журналиста установленным законом). РФ может вводить ограничения в отношении корреспондентов тех государств, где установлены ограничения прав российских корреспондентов. Кроме того, зарубежные корреспонденты российских СМИ пользуются профессиональным статусом журналиста независимо от их гражданства, если это не противоречит закону места их пребывания.
В процессуальных отношениях иностранцы пользуются национальным режимом. АПК и ГПК предусматривают, что иностранные граждане вправе обращаться в суды, заявлять ходатайства, осуществлять свои процессуальные права в том же порядке и на тех же основаниях, что и собственные граждане. Положение о национальном режиме в процессуальной сфере закреплено в договорах о взаимной защите капиталовложений, в договорах о торгово-экономическом сотрудничестве, в договорах о правовой помощи. Все договоры о правовой помощи которые заключила РФ содержат положения о том, что граждане одного государства пользуются в другом государстве такой же правовой защитой, как и собственные граждане. Минская Конвенция 1993г. говорит не только о гражданах, но и о лицах проживающих на территории государства.
Национальный режим в процессуальной сфере следует отличать от гражданской правоспособности.
Пример: в Киевском соглашении “О порядке разрешения споров связанных с осуществлением хозяйственной деятельности” 1992г. отмечено, что индивидуальные предприниматели – иностранные граждане вправе обращаться в суды, арбитражи, третейские суды на территории государства. Они пользуются такими же процессуальными правами как и собственные граждане. Однако их гражданская правоспособность определяется местом государственной регистрации предпринимателя. Таким образом, суд предоставляет им национальный режим в процессуальной сфере и использует процессуальные нормы своего государства, а для определения гражданской правоспособности может применить иностранное право.

В отношении лиц без гражданства действуют две Конвенции:
Конвенция “О статусе апатридов” 1954г.
Конвенция “О сокращении без гражданства” 1961г.
Конвенция “О статусе апатридов” 1954г предоставляет лицам без гражданства общий статус иностранцев. Однако они приравнены к гражданам в сфере семейных, трудовых, обязательственных отношений, в отношении прав на ассоциации и на объединения. Конвенция “О сокращении без гражданства” 1961г. содержит следующие правила:
Ребенку родившемуся на территории государства предоставляется гражданство, если в ином случае он будет лицом без гражданства.
Если изменение гражданско-правового статуса (Брак, развод, усыновление) связано с утратой гражданства, то такая утрата ставится в зависимость от приобретения другого гражданства. Без приобретения другого гражданства утрата не производится.
Государство не лишает лицо гражданства, если в результате лишения оно становится апатридом.
Ребенок, родившийся на воздушном судне или на корабле – считается рожденным на территории того государства, где зарегистрировано это судно.



(Вопрос № 8)

Юридические лица как субъекты МЧП
В национальных правовых системах юридическое лицо имеет в основном сходное понятие. Данное понятие утвердилось еще в римском праве и в трудах глоссаторов. Юридическим лицом является организация, обладающая обособленным имуществом, самостоятельно приобретающая права и обязанности и выступающая истцом и ответчиком в суде и Коммерческом Арбитраже. В категорию юридических лиц международные договоры включают МО (Уставы МАГАТЭ (Международное Агентство по Атомной Энергии), Международного Банка Реконструкции и развития, Международного Валютного Фонда содержат положения о том, что они являются юридическими лицами. Однако это МО со своим особым статусом. Они не включаются в категорию юридических лиц созданных по национальному праву). Именно юр. лица созданные по национальному праву являются основными субъектами МЧП.
Юридические лица делятся на следующие виды:
Юридические лица по публичному праву, которые создаются для удовлетворения общественных потребностей и не преследуют в своей деятельности цели извлечения прибыли.
Юридические лица по частному праву, для которых извлечение прибыли является основной целью. В зависимости от структуры национального гражданского законодательства юридические лица по частному праву делятся на 2 вида:
Юридические лица по гражданскому праву
Юридические лица по торговому праву.
Существование юридических лиц по торговому праву обусловлено тем, что в отдельных государствах имеются не только гражданские но и торговые кодексы. (В Германии, Франции, Италии, Чехии имеются Торговые Кодексы. В Германии по ГГУ создаются полные товарищества и товарищества на вере, по Торговому Уложению – создаются АО и ООО). В РФ ТК нет и все юридические лица создаются по гражданскому праву. В зависимости от структуры уставного капитала юридические лица подразделяются на следующие виды:
национальные юридические лица (со 100 % национальным капиталом)
юридические лица со 100 % иностранным капиталом
юридические лица со смешенным капиталом.
Юридические лица со 100 % иностранным капиталом и со смешанным – подпадают под регулирование законодательства об иностранных инвестициях. Им предоставляется национальный режим, а также ряд дополнительных гарантий. Обычно наиболее важными гарантиями являются:
гарантия от национализации
гарантия свободного перевода средств за границу.

(Вопрос № 9)

Совместные предприятия
Создание совместных предприятий (СП) имеет два основных правовых основания – такие предприятия могут создаваться по международному договору либо по национальному законодательству. СП созданные по международному договору имеют следующие особенности:
Их участниками являются уполномоченные лица договаривающихся государств.
Устав предприятия прилагается к международному договору и составляет его неотъемлемую часть.
Предприятия обычно создаются в форме АО или хозяйственных товариществ в которых каждое из государств имеет равную долю участия.
Такие СП не подпадают под национальную юрисдикцию одного государства. Их статус урегулирован в международном договоре.
Предприятия также именуются международными хозяйственными объединениями.
СП созданные по национальному праву объединяют юридических и физических лиц различных государств. Это обычное предприятие с иностранными инвестициями. В РФ отсутствует организационно-правовая форма “СП”.

(Вопрос № 10)

Транснациональные корпорации как субъекты МЧП
Транснациональные корпорации (ТНК) – не следует отождествлять с юридическими лицами. Они являются самостоятельным основным субъектом МЧП. Их структура более сложная чем структура обычного юридического лица.
По классификации ООН к ТНК относятся монополистические объединения, имеющие годовой оборот свыше 300.000.000$. В зависимости от своей структуры и национальной принадлежности капитала ТНК бывают двух видов:
Мононациональные – их капитал принадлежит только одному государству. По своей структуре они обычно включают головное предприятие, филиалы в других государствах и частично дочерние общества (Пример: Дженерал – Моторс, Форд – Моторс, Сименс, Филипс).
Мультинациональные – их капитал рассредоточен на территории нескольких государств. По своей структуре они не выделяют определенного центра (Пример: Юнилевер, Агфа – Гевер).
В Хартии Экономических прав и обязанностей государств 1974г. закреплено право государства регулировать ТНК. В рамках ООН создавались кодексы поведения ТНК, которые не были приняты в качестве международного договора.


Основные термины (Вопрос № 11)
Эти термины универсальны для различных правовых систем.

Коллизионная норма – это норма, которая носит отсылочный характер, она отсылает к той правовой системе, которая должна урегулировать данные правоотношения. Коллизионная норма состоит из 2-х частей: объема и привязки.
Объем указывает на те правоотношения, которые должны быть урегулированы коллизионной нормой. Привязка указывает на правовую систему, которая должна регулировать данные правоотношения.
Пример: в норме условия о вступлении в брак для каждого из будущих супругов (это объем), определяется законодательством их гражданства (это привязка). Раздел VII СК РФ

Коллизионные нормы содержатся в договорах о правовой помощи, во внутреннем законодательстве. В законодательстве РФ нормы содержатся в части III ГК РФ и разделе VII СК РФ. Коллизионные нормы могут быть односторонними и двусторонними. Односторонняя содержит привязку к законодательству только одного государства.
Пример: форма внешнеэкономической сделки участником которой является юридическое лицо учрежденное в РФ, подчиняется российскому праву. Признание физ. лица безвестно отсутствующим или умершим – по праву РФ.
Двусторонняя коллизионная норма может отсылать к законодательству любого государства.
Пример: закон “О гражданстве”, закон местонахождения вещи, который может быть в каждом потенциальном государстве.
Коллизионные привязки могут быть альтернативными (Пример: в алиментных отношениях используется привязка совместного гражданства родителя и ребенка, вместе с тем истец вправе потребовать применение гражданства постоянного место жительства ребенка).
Куммулятивными - когда следующая коллизионная привязка действует взамен предыдущей (Пример: в части III ГК сказано, что форма сделки определяется законодательством места ее совершения, однако сделка не может быть признана недействительной, если она совершена за рубежом, но соответствует праву РФ. Таким образом, привязка к праву РФ идет взамен привязки к месту совершения в случае недействительности сделки по первой привязки.
Типовые коллизионные привязки. В результате неоднократного применения коллизионной нормы исторически сложились определенные коллизионные привязки:

Lex personalis (личный закон физического лица) имеет две разновидности:
Lex patrial (закон гражданства)
Lex domicilii (закон постоянного места жительства)
Обычно применяется для определения правоспособности физических лиц. Привязка к закону гражданства идет, если лицо имеет какое-либо гражданство. К закону места жительства – для лиц без гражданства. Однако в англо-американской системе закон постоянного места жительства применяется и к гражданам.
В части III ГК РФ впервые введено понятие личного закона. По общему правилу личным законом является закон гражданства, но существуют исключения:
(двойное гражданство) если иностранец имеет российское гражданство, то его личным законом будет российское право.
Если иностранец имеет в РФ место жительство, то его личным законом является российский закон.
Если иностранец имеет несколько гражданств, то его личным законом считается закон постоянного места жительства.
Личным законом лица без гражданства считается закон постоянного места жительства.
Личным законом беженца считается закон страны, предоставившей убежище.
Личный закон применяется для определения правоспособности и дееспособности, для защиты права на имя, для установления или отмены опеки или попечительства.

Lex societatis (личный закон юридического лица)
Он может определяться на основании нескольких критериев:
по месту учреждения
по месту нахождения исполнительного органа
по месту осуществления основной деятельности
по месту осуществления эффективного контроля (в зависимости от того, где находятся основные акционеры). Теория эффективного контроля сформулирована в деле Даймлера в 1916г. Если преобладающее количество акционеров находится за рубежом, то компания не считается национальной, а принадлежит к тому государству, где находятся все акционеры.
В части III ГК РФ личный закон юридического лица определяется по закону места учреждения; также определяется личный закон образования, не являющегося юридическим лицом (т.е. по месту учреждения).

Личный закон юридических лиц используется в следующих случаях:
для определения статуса в качестве юридического лица
для определения организационно-правовой формы
для определения права на наименование
при создании, реорганизации и ликвидации юридического лица
при определении возможности приобретать гражданские права и обязанности
для определения объема правоспособности
во внутренних отношениях юридического лица.

Lex rei sital (закон местонахождения вещи).
Обычно используется для определения правового положения недвижимого имущества и сделок с ним (права по сделкам). В части III ГК РФ по данной привязке определяется содержание и защита права на движимые и недвижимые вещи (право собственности), а также вопрос об отнесении вещи к движимому или недвижимому имуществу.

Lex loci actus (закон места совершения действия).
Разновидности:
Lex loci contractus (закон места заключения контракта)
Locus regit actum (закон места совершения сделки определяющий ее форму)
Lex loci solucionis (закон места исполнения контракта)
Закон места заключения контракта (Lex loci contractus) применялся в качестве общего правила до введения в действие Основ гражданского законодательства 1991г., которые предусматривали дифференцированные коллизионные нормы. Этот закон применяется к правам и обязанностям сторон по сделке без учета ее формы. В Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993г говорится, что права и обязанности сторон по сделке определяются законом места ее совершения (т.е. закон места совершения сделки действует в отношении организаций Государств – участников СНГ). Сфера закона места заключения сделки существенно сузилась. В Российском законодательстве этой привязки нет.
Закон места совершения сделки определяющий ее форму (locus regit actum) использован в части III ГКРФ. В ГК сказано, что форма сделки подчиняется закону места ее заключения, однако если сделка не соответствует закону места ее заключения, но соответствует российскому праву, следовательно, такая сделка не может быть признана недействительной в РФ.
Закон места исполнения контракта (Lex loci solucionis) имеет ограниченное действие. В российском законодательстве он не используется. Однако во вводном законе к Германскому Гражданскому Уложению (ГГУ) сказано, что по месту исполнения сделки определяется порядок и сроки исполнения, а также правовые последствия не исполнения сделки.

Lex venditoris (закон стороны продавца).
Ранее эта привязка использовалась в Основах Гражданского законодательства 1991г., если стороны не избрали право применимое к контракту Купли – Продажи (К-П). Сейчас используется закон наиболее тесной связи. Привязка сохранилась в отдельных Конвенциях (случаи):
Конвенция “О праве применимом к международной К-П товаров” 1955г. предусматривает, что при отсутствии выбора сторон применяется право где имеет место жительство продавец, либо находится предприятие продавца получившее заказ.
Конвенция “О праве применимом к международной К-П товаров” 1986г предусматривает, что при отсутствии выбора сторон применяется право государства, где продавец имеет коммерческое предприятие.
Lex voluntatis (закон избранный сторонами).
Существование этой привязки обусловлено принципом автономии воли. Данная привязка характерна для внешнеэкономических контрактов. Ограниченно она применяется в сфере семейных отношений при выборе права применимого к брачному контракту, а также при деликтных обязательствах при выборе сторонами права суда. В части III ГК РФ указано, что стороны в момент заключения контракта и в любое время после его заключения вправе выбрать право применимое к их правам и обязанностям. Выбор права должен быть ясно выраженным либо определенно вытекать из обстоятельств дела или содержания договора. Выбор права сделанный сторонами после заключения контракта имеет обратное действие без ущерба для прав третьих лиц. Выбор права может касаться контракта в целом либо его части. Положение о применении права к части контракта может вызвать практические затруднения, к тому же оно ни как не конкретизировано. Если выбор сторонами права не имеет тесной связи с избранным правом и правоотношения не соответствуют избранному праву, то такой выбор не может исключить применение императивных норм (т.е. в связи с возникновением спора, права будет выбираться по принципу с каким правом контракт наиболее тесно связан).
Закон наиболее тесной связи.
Означает применение того права, которое наиболее тесно связано с рассматриваемым правоотношением. Связь устанавливается судом или коммерческим арбитражем. Впервые это положение появилось в практике судов США, которые восприняли теорию наиболее тесной связи.
Пример: дело Бэбкоп против Джексона. Супруги на выходные решили поехать в Канаду. Произошло ДТП. Бэбкоп предъявила иск к мужу о возмещении вреда. Суд решил применить право США а не Канады, так как супруги проживают в США, и автомобиль также зарегистрирован в США. Таким образом рассматривая вопрос о возмещении вреда суд штата Нью-Йорк не применил Канадского права как права места причинения вреда, а применил законодательство штата Нью-Йорк, как наиболее связанное с делом.
В части III ГК РФ закон наиболее тесной связи применяется к внешнеэкономическим сделкам. Существует следующее правило:
Если стороны не избрали применимое право, то к их отношениям применяется право наиболее тесно связанное со сделкой. Правом наиболее тесно связанным со сделкой считается право места жительства или основного места деятельности стороны, которая осуществляет исполнение имеющее решающее значение для содержания договора.
Стороной осуществляющей исполнение имеющее решающее значение для исполнения договора является продавец – в договоре купли – продажи, даритель – в договоре дарения, арендодатель – в договоре аренды, наймодатель – в договоре имущественного найма, перевозчик – в договоре перевозки, экспедитор – в договоре транспортной экспедиции, финансовый агент – в договоре факторинга, банк - в договоре банковского вклада, поверенный – в договоре поручения, комиссионер – в договоре комиссии.
Таким образом тесную связь определяет ГК. Следовательно, в российском законодательстве усмотрение суда по определению наиболее тесной связи существенно ограничено. Данные положения взяты из Швейцарского закона “О международном частном праве” 1987г

Lex loci delicti commissii (закон места причинения вреда)
Данный закон является общим правилом для обстоятельств возникающих при причинении вреда, однако в последние годы допускается отступление от закона.
Пример: В Швейцарии стороны могут договориться о применении права суда после совершения деликта.
В РФ наряду с общим правилом существует ряд специальных:
Если вред причинен в одном государстве, а его вредоносные последствия наступили в другом Государстве, то может быть применено право наступления последствий, если только причинитель вреда знал или должен был знать о возможности наступления последствий в другом государстве.
Если вред причинен заграницей и причинитель и потерпевший являются гражданами одного государства, то применяется закон их совместного гражданства.
Если причинитель и потерпевший проживают в одном государстве, то может быть применен закон их совместного жительства.
Как и в Швейцарии, причинитель и потерпевший могут договориться о применении права суда после наступления деликта.

Lex fori (закон суда)
Данная привязка противостоит остальным привязкам, поскольку суд всегда стремится применять собственное право. В процессуальных отношениях суд всегда применяет свое собственное право, но в материально правовых отношениях он чаще применяет иностранное право, к которому отсылают дифференцированные коллизионные нормы. В РФ привязка к праву суда используется по делам о разводе.

Lex flagi (закон флага судна)
Означает, что к воздушному или морскому судну применяется правило места их регистрации или портовой приписки.

Lex selebracionis (закон места заключения брака)
Применяется для определения формы брака и условий его заключения.

Lex laborae (закон места работы)
Применяется к трудовым отношениям.

Правовой режим (Вопрос № 12)

совокупность прав и обязанностей предоставляемых гражданам и юр. лицам на основании международного договора и национального законодательства.
Существует три вида правового режима:
Наибольшего благоприятствования
Национальный
Специальный

Режим наибольшего благоприятствования – предоставляется на основании договоров о торговле и мореплавании, а также договоров о торгово-экономическом сотрудничестве. Он представляет собой оговорку в договоре, которая звучит следующим образом: “Государство предоставляет гражданам и юр. лицам другого государства те же права, что и гражданам и юр. лицам третьего государства рассматриваемого как наиболее благоприятная нация”. Данный режим уравнивает в правах всех иностранцев с государствами которых заключены договоры о торгово-экономическом сотрудничестве.
В заключительном акте СБСЕ 1975г подчеркивалось огромное значение этой оговорки для установления торгово-экономических связей. Примером оговорки о наибольшем благоприятствовании может быть соглашение о партнерстве и сотрудничестве между Европейскими сообществами и государствами – членами с одной стороны и РФ с другой стороны, заключенные на острове Корфу в 1994г. В этом соглашении режим наибольшего благоприятствования предоставляется в отношении доступа товаров на рынке, а также в таможенной сфере, сфере иностранных инвестиций, режиме представительств обществ одного государства на территории другого государства. Следовательно эта оговорка всегда конкретна. Она не касается общего правового режима и охватывает отдельные сферы ее действия. (Пример: Соглашение “О торговле и экономическом сотрудничестве между РФ и Польшей” 1993г. указывает, что стороны предоставляют друг другу режим наибольшего благоприятствования в следующих сферах при торговле товарами:
Таможенного регулирования включая взимание таможенных пошлин, таможенную очистку, транзит, перегрузку и хранение.
Налогов и сборов взимаемых в отношении импортируемых товаров.
Методов платежей по внешне экономическим сделкам (ВЭС) и переводов этих платежей.
Продажи и закупки, а также транспортировки и хранения товаров на внутреннем рынке.
Договоры всегда предусматривают изъятие из режима наибольшего благоприятствования, что не является нарушением этого режима.
Изъятия из под режима наибольшего благоприятствования:
Не распространяется на таможенные союзы и зоны свободной торговли.
Не распространяется на приграничную торговлю
Не касается отношений с развивающимися государствами.
Режим наибольшего благоприятствования отличается от режима не дискриминации:
Не дискриминация существует без международного договора в силу равенства государств.
Не дискриминация уравнивает всех, а наибольшее благоприятствование – только иностранцев.
В договорах о торговле не дискриминация касается только количественных ограничений и лицензий.
Национальный режим – обычно не имеет договорной основы; исключение составляют договры о правовой помощи в которых национальный режим закреплен в виде доступа в суды и другие государственные органы. Кроме того, договоры в области авторского и патентного права предоставляют национальный режим.
В Конституциях почти всех государств закреплен национальный режим для иностранцев. В РФ ст. 62 предоставляет иностранцам такой же правовой режим, как и собственным гражданам. Однако, во всех государствах существуют изъятия из под национального режима: - не представляются избирательные права. Национальный режим нельзя рассматривать как общий режим для иностранцев. Он существует только в отдельных сферах: - в отношении собственности, брачно – семейных отношениях, наследственных отношениях, авторском и патентном праве.
Специальный режим – во всех государствах существуют ограничения прав иностранцев (В РФ иностранные инвесторы ограниченно допускаются в банковскую и страховую сферы; они могут пользоваться недрами только на основании концессионных соглашений). Специальный режим является общим режимом для иностранных граждан и юр. лиц. В доктрине было высказано мнение, что существует только специальный режим, т.к. режим наибольшего благоприятствования представляет собой оговорку в договоре, а национальный режим распространяется только на отдельные сферы.

Унификация – представляет собой процесс создания единообразных норм и рекомендаций действующих на территориях двух и более государств.
Унификация осуществляется:
на универсальном уровне
на региональном уровне
на национальном уровне

На универсальном уровне привела к созданию международных договоров универсального характера.
Венская Конвенция “О договорах международной купли продажи товаров” 1980г
Конвенция УНИДРУА “О международном финансовом лизинге”
Конвенция УНИДРУА “О международном факторинге”
На региональном уровне заключаются договоры, в которых участвует ограниченное количество государств. Унификация осуществляется только на их территориях:
Кодекс Бустоманте – принят в качестве единообразного акта по МЧП в странах латинской Америки.
На национальном уровне осуществляется имплементация норм международного права в национальные акты ( т.е. включение норм):
нормы Женевской Конвенции о единообразном законе “О переводном и простом векселях” 1930г. включены в национальные законы.
В РФ действует основанное на единообразном законе Положение “О переводном и простом векселях” 1937г.

По своему содержанию Унификация бывает трех видов:
Унификация материально –правовых норм – когда унифицируются права и обязанности субъектов (Венская Конвенция о договорах международной купли продажи товаров” 1980г. унифицировала порядок заключения договора, права и обязанности сторон, а также их ответственность).
Унификация процессуальных норм – унифицирует процедурные правила (Киевское соглашение “О порядке разрешения споров связанных с осуществлением хозяйственной деятельности” 1992г. унифицировало правила о подсудности исполнения судебных поручений, вручения документов, исполнения судебных решений.).
Унификация коллизионных норм – в результате создаются единообразные коллизионные нормы. Обычно достигается в договорах о правовой помощи. Кроме того, примером является Женевская Конвенция “О разрешении некоторых коллизий в отношении векселей” 1930г. и Женевская Конвенция “О разрешении некоторых коллизий в отношении чеков” 1931г. В результате унификации создаются не только правовые нормы, но и рекомендательные акты:
Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ может использоваться сторонами внешне экономических контрактов (ВЭК) для разрешения споров.
Типовой закон ЮНСИТРАЛ “О международном коммерческом арбитраже” может служить основой для включения в национальное законодательство. В РФ закон “О международном коммерческом арбитраже” 1993г основан на типовом законе.

Взаимность (Вопрос № 13)

– предоставление одним государством гражданам и юр. лицам другого государства тех же прав, которыми пользуются граждане первого государства в другом государстве.
Существует два вида взаимности:
Материальная взаимность – когда гражданам и юр. лицам предоставляются те же права, которые они имеют у себя на родине. (Фактически не распространена, т.к. суверенные государства избегают предоставления тех же прав, что и другое государство).
Формальная взаимность – когда граждане и юр. лица другого государства приравниваются по своему статусу к гражданам и юридическим лицам первого государства (т.е. на них распространяется такой же правовой режим, как и на граждан).
В части IIIГК РФ взаимность применяется в случае применения иностранного права. Указано, что по общему правилу применение иностранного права носит безусловный характер и не зависит от того, применяется ли в иностранном государстве российское право. Однако ФЗ могут предусматривать применение иностранного права на началах взаимности. В РФ взаимность предусмотрена отдельными ФЗ:
Патентным законом, который предоставляет права иностранным и юр. и физическим лицам только на основании международного договора или на началах взаимности.
Закон “О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров” содержит аналогичные положения. При этом, зарегистрировать наименование места происхождения товаров иностранцы в РФ могут только в случае, если соответствующее государство предоставляет такое право российским юр. и физическим лицам.
Закон “О правовой охране топологий интегральных микросхем” также содержит положение о взаимности.
Взаимность существует не только в области патентного права, но и в переводе наследственных сумм за границу, взыскании алиментов, исполнении судебных поручений. Таким образом, взаимность существует в отдельных сферах и неверным является утверждение Богуславского и Избекова о существовании принципа взаимности, а также о наличии взаимности на основе международных договоров.

Реторсии

правомерные с точки зрения международного права ответные действия государства вы ответ на дискриминацию другим государством юр. и физических лиц первого государства.
Применение реторсии должно быть соразмерным и адекватным. Реторсии не нарушают принцип неприменения силы и угрозы ее применения. В части IIIГК РФ указано, что Правительство РФ вправе вводить ответные ограничения имущественных и личных неимущественных прав юр. лиц и граждан тех государств, которые ввели специальные ограничения прав российских граждан и юр. лиц.
О введении реторсии говорится в следующих законах:
Закон “О правовом положении иностранных граждан в СССР” 1981г
АПК и ГПК, где указано, что в ответ на нарушение процессуальных прав российских граждан и организаций – могут вводиться ответные ограничения. Кроме того, такие ограничения имеют место, если российскому государству и его представителям не обеспечивается должная процессуальная неприкосновенность.
Закон “О государственном регулировании внешне торговой деятельности” 1995г. (ВТД), где говорится, что при нарушении прав РФ, ее субъектов, муниципальных образований, и российских лиц на внешнем рынке – Правительство вправе вводить ответные ограничения. Правительство принимает федеральные программы развития ВТД, в которых отражаются дискриминационные меры в отношении РФ и российских лиц, а также меры, которые приняты и которые следует принять по фактам дискриминации. Правительство может ввести количественные ограничения, либо повысить таможенные пошлины и т.д.


Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства. (Вопрос № 14)


Обратная отсылка возникает когда коллизионные нормы одного государства отсылают к праву другого государства, а коллизионные нормы этого другого государства отсылают к праву первого государства.
Отсылка к праву другого (третьего) государства возникает когда коллизионные нормы одного государства отсылают к праву другого государства, а коллизионные нормы этого другого государства отсылают к праву третьего государства. Примером обратной отсылки может являться дело Форго – бельгийского подданного, умершего во Франции.
В мировой практике к отсылкам подходят по разному:
В Польше закон “О МЧП” 1964г. признает оба вида отсылок
В Венгрии и Турции – признается только обратная отсылка
В Германии во вводном законе к ГГУ говорится о том, что отсылка к праву другого государства понимается как отсылка в том числе к его коллизионным нормам. Закон принимает обратную отсылку к Германскому праву. В договорных отношениях выбор права сторонами толкуется как выбор материального права.
В Австрии принимается обратная отсылка.

Вопрос об отсылке к праву третьего государства решен следующим образом: применяется то право, которое в итоге ни к чему не отсылает, либо то право, к которому отсылалось изначально если никакая правовая система не принимает отсылку. В Швейцарии по общему правилу отсылка понимается как отсылка к материальному праву. Допускается обратная отсылка при определении личного статуса физического лица.
В части III ГК закреплен подход сходный со Швейцарским правом. Отсылка к праву другого государства понимается как отсылка к материальному праву, а не к коллизионным нормам. Однако допускается принятие обратной отсылки в отношении личного закона физического лица, его правоспособности и дееспособности, а также право на имя, опеки и попечительства, следовательно отношения будут регулироваться российским правом.
Возможность обратной отсылки предусмотрена в Женевской Конвенции “О разрешении некоторых коллизий в отношении векселей” 1930г. и Женевской Конвенции “О разрешении некоторых коллизий в отношении чеков” 1931г. (Пример: способность лица обязываться по векселю определяется его национальным законом. Если этот закон отсылает к другому закону, то применяется этот последний закон.)
Отсылка является абсолютно неприемлемой для договорных отношений. В законе “О международном коммерческом арбитраже” 1993г. предусмотрено, что выбор сторонами права рассматривается как обращение к материальному праву, а не к коллизионным нормам. Советские коллизионные арбитражи никогда не принимали обратных отсылок и отсылок к праву другого государства.
Квалификация в МЧП (Вопрос № 15)

Происходит поэтапно и подразделяется на первичную и вторичную.
Первичная квалификация заключается в выборе правовой системы подлежащей применению. При первичной квалификации толкуется объем и привязка коллизионной нормы.
Вторичная квалификация заключается в толковании и применении определенной нормы иностранного права.
При первичной квалификации основной проблемой является толкование термина (Пример: исковая давность в европейских государствах и в РФ относится к материальному праву. В США, Великобритании и Финляндии она относится к процессуальному праву. Суд же не может применять чужое процессуальное право). Кроме того, различается понятие места заключения сделки (В европейском праве – это место получения акцепта оферентом. Для общего права характерна теория почтового ящика, и местом заключения сделки считается место отправки акцепта).

Существует три различных теории в отношении толкования терминов:
Термины толкуются по праву суда, однако в иностранной правовой системе эти термины могут пониматься по другому.
Термины толкуются так, как они понимаются в иностранном праве, однако суд может не знать иностранного права.
Теория автономной квалификации (выдвинул немецкий ученый Рамбель) – заключается в том, что термины толкуются в том общем значении, которые они имеют для всех правовых систем. Общее значение терминов выявить сложно с учетом количества правовых систем, и того, что термины неоднозначно понимаются в доктрине.
В части III ГК РФ говорится, что юридические понятия должны толковаться по российском у праву, но если понять неизвестно российскому праву, либо известно с другим словесным обозначением или содержанием, то для его толкования применяется иностранное право. В части III ГК содержатся также общие правила первичной квалификации:
Применимое право определяется в соответствии с законами РФ, ее международными договорами и обычаями, которые она признает.
Если по предыдущему правилу нельзя определить применимое право, то применяется право, которое наиболее тесно связано с правоотношением.
Если международный договор устанавливает нормы непосредственно применимые к правоотношениям, то коллизионные нормы не применяются.

Вторичная квалификация

уяснение содержания норм иностранного права, толкование и применение.
В части IIIГК РФ указано, что суд устанавливает содержание иностранного права в соответствии с официальным толкованием, практикой применения и доктриной существующей в соответствующем государстве. Для уточнения норм иностранного права суд может обращаться в министерство юстиции, другие органы в РФ и за рубежом. Стороны могут представлять иностранные нормативно-правовые акты в подтверждение своих требований и возражений, а также иным образом содействовать суду в установлении норм иностранного права.
По спорам, возникающим из предпринимательских отношений, суд может возложить обязанность по доказыванию содержания норм иностранного права на стороны. Следовательно, суд может обязать искать нормы иностранного права и доказывать их содержание. Сложность в том, что документы должны быть только из официальных источников. В случае, если содержание иностранного права установить невозможно – применяется российское право.
В других государствах существует различная практика доказывания содержания норм иностранного права:
В США такие нормы рассматриваются как фактические обстоятельства и доказываются сторонами наряду с другими фактами.
В Германии, Австрии и Венгрии содержание норм иностранного права устанавливает суд.
В Швейцарии доказываение норм иностранного права возложено на суд, но по имущественным спорам суд может возложить бремя доказывания на стороны.
Во Франции содержание иностранного права доказывают стороны, но суд может сам применить иностранное право, если содержание норм ему известно.
Наиболее сложным при вторичной квалификации является получение информации об иностранном праве. С целью обмена правовой информацией заключаются договоры об обмене правовой информацией.
(Пример: - Конвенция “О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам” 1993г. предусматривает обмен информацией между министерствами юстиции.
Киевское соглашение “О порядке разрешения споров связанных с осуществлением хозяйственной
деятельности” 1992г. предусматривает обмен информацией между высшими судебными органами и министерствами юстиции.)
РФ заключила ряд двусторонних соглашений об обмене правовой информацией с государствами СНГ (Украина, Белоруссия, Армения, Грузия, Казахстан, Киргизия).


Обход закона (Вопрос № 16)

Это преднамеренные действия субъектов по изменению применимого права с целью получения льгот и преимуществ, либо избежания ограничений. Обход закона характеризуется двумя чертами:
преднамеренность
получение необоснованных преимуществ.
(Пример: - выезд за границу с целью расторжения брака. Во многих государствах Европы существует процедура разлучения и супругов не разводят сразу. Супруги могут выехать в Мексику или отдельные штаты США и получить развод.
Смена гражданства с целью избежания налогообложения. Так например во Франции жесткие налоги, и французы принимают гражданство Бельгии.
Избрание места проживания, которое позволит платить меньше налогов
Создание офшорных компаний.
В РФ понятия обхода закона нет! Его пытались внести в часть III ГК РФ. Московский юрист Муранов А. отстаивал позицию ненужности положений об обходе закона. Он полагал, что данный термин устарел и руководствовался следующими доводами:
Обход закона не возможен при дифференцированных коллизионных нормах.
Существуют императивные нормы, которые позволяют не обходить закон.
Понятия обхода закона не было в дореволюционном и советском праве.
Положение об обходе закона сохранилось в законодательстве Франции и Германии.



Оговорка о публичном порядке (Вопрос № 17)

Используется в трех случаях:
чтобы не применять иностранное право, если его применение противоречит публичному порядку.
чтобы не исполнять иностранные судебные поручения, если такое исполнение противоречит публичному порядку.
Чтобы не признавать иностранных арбитражных и судебных решений, если такое признание и исполнение противоречит публичному порядку.
В РФ оговорка о публичном порядке развивалась исторически:
1-ый этап: В Основах Гражданского законодательства 1961г , ГК 1964г., КТМ СССР, КоБС (Кодекс о Браке и Семье) было записано, что иностранное право не применяется если его применение противоречит основам советского строя. Таким образом, для публичного порядка был избран политический термин. Как выходить из ситуации не применения права – предусмотрено не было.
2-ой этап: В Основах Гражданского законодательства 1991г. и СК РФ 1996г было записано, что иностранное право не применяется, если такое применение противоречит основам правопорядка и нравственности (публичному порядку). В этом случае должно применяться российское право. Кроме того, основы законодательства предусматривали что отказ в применении иностранного права не может быть основан на различиях политических и экономических систем государств.
3-ий этап: часть III ГК РФ существенно сузила пределы оговорки о публичном порядке:
Установлено, что она применяется в исключительных случаях.
Оговорка применяется тогда, когда применение иностранного права явно противоречит основам правопорядка.
Отказ в применении иностранного права не может быть основан на отличиях не только экономической и политической, но и правовой системы государств.

В международном праве нет единого понятия оговорки о публичном порядке (во Франции это общественный порядок и добрые нравы, а в Великобритании это основы нравственности). Со времен Савиньи и Манчини выделяют международный публичный порядок. К такому порядку относятся общепризнанные принципы международного права, требования не дискриминации, а также добросовестности и честности в торговых делах. Кроме того существует внутренний публичный порядок, который каждое государство понимает по- разному. В правовой доктрине существует две теории публичного порядка:
Позитивная теория (Франко-Итальянская), которая рассматривает публичный порядок как совокупность особо значимых норм стороны суда (Конституция, УК).
Негативная теория (Германская), которая вводит основания для применения иностранного права в свойствах самих норм права, которые не подлежат применению (т.е. сама норма не соответствует публичному порядку).
Несмотря на то, что оговорка о публичном порядке закрепляется в законодательстве в негативном варианте, преобладает позитивная теория. В практике российских и советских судов данная оговорка не применялась, однако она широко применялась в практике США (Пример: отношения вытекающие из рабовладения считались противоречащими публичному порядку в северных штатах, а отношения семейные между неграми и белыми считались противоречащими публичному порядку в южных штатах).
В.М. Корецкий пишет, что в США эта оговорка применялась при игре на бирже, азартных играх, контрабанде, преподавании учения Дарвина и в ряде других случаев. Следовательно все они противоречили публичному порядку. Эта оговорка применялась против актов национализации произведенных советским государством.
Международно-правовое регулирование внешнеэкономических отношений

(Вопрос № 18, 20)

Система правового регулирования внешнеэкономических отношений
Основу системы правового регулирования составляют принципы, которые подразделяются на две группы: общие принципы и специальные принципы.
Общие принципы зафиксированы:
В Уставе ООН
2. В Декларации “О принципах международного права касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами” 1970г.
3. В заключительном акте СБСЕ (Совещания по Безопасности и Сотрудничеству в Европе). Таких принципов десять, включая:
Принцип не применения силы и угрозы ее применения;
Мирного разрешения споров;
Невмешательства во внутренние дела государства, и другие принципы.
Специальные принципы – зафиксированы в Хартии Экономических прав и обязанностей государств 1974г. и Декларации “О новом международном экономическом порядке” 1974г. Оба документа приняты Генеральной Ассамблеей ООН. Как резолюция Генеральной Ассамблеи они имеют рекомендательный характер. Однако положение документов является обязательными в качестве принципов.
Специальные принципы:
Взаимной и справедливой выгоды – должен соблюдаться при заключении внешнеэкономических сделок (ВЭС). Ни одна из сторон не вправе получать чрезмерную выгоду или несправедливое преимущество. Но сфера действия принципа гораздо шире. Он используется в международной торговле в частности с развивающимися государствами. Государства должны содействовать друг – другу в достижении справедливого баланса внешней торговли. Цены на сырье не должны существенным образом отличаться от цен на готовую продукцию. Хартия обязывает все государства участвовать в корректировке цен на экспортируемые и импортируемые товары, с тем, чтобы эти цены были сбалансированными.
Принцип неотъемлемого суверенитета над своими богатствами и природными ресурсами. Каждое государство имеет суверенное право распоряжаться своими экономическими богатствами и природными ресурсами. Ни один народ не может быть лишен средств к существованию. В рамках распоряжения богатствами и ресурсами государства осуществляют следующие действия:
Регулируют иностранные инвестиции в соответствии со своим национальным законодательством. Ни одно государство не может быть принуждено к предоставлению льгот иностранным инвесторам.
Государство вправе регулировать деятельность ТНК в соответствии со своими национальными законами и экономической политикой. Государства могут осуществлять сотрудничество в деле регулирования ТНК. ТНК не должны вмешиваться во внутренние дела государств.
Государство вправе осуществлять национализацию частной собственности в соответствии со своими внутренними правилами. При национализации частной собственности должна выплачиваться компенсация. Но выплата компенсации не может ставить государство в тяжелое материальное положение. Все споры по национализации решаются во внутренних судах государств, если только государства не прибегнут к международным средствам разрешения споров.
Принцип преференциального режима. Этот принцип касается развивающихся государств. Развитые государства обязаны представить им не взаимный и не дискриминационный преференциальный режим. Развивающиеся государства не обязаны предоставлять льготы в обмен на такой режим. Преференциальный режим действует в основном в таможенной сфере и в сфере внешней торговли. Он выражается во льготных пошлинах и отменен экспортно – импортных ограничений. Развивающиеся государства предоставляют такой режим в отношениях друг с другом. И тогда третьи государства не могут претендовать на такой же режим.
Принцип устранения несправедливостей, возникающих в следствии применения силы, которые лишают какой-либо народ средств к существованию.
В Хартии запрещены неоколониализм, расовая дискриминация, апартеид, агрессия и другое применение силы. Государства, допустившие принуждение по отношению к стране, народу или территории обязано компенсировать все последствия такого принуждения. Все другие государства обязаны сотрудничать с пострадавшим государством. Ни одно государство не может поощрять инвестиции, направленные на принуждение или поддержание режима принуждения.
Недопущение стремления гегемонии и раздела сфер влияния. Принцип направлен на защиту государств являющихся бывшими колониями. Их метрополии стремятся сохранить влияние в этих государствах даже после освобождения от колониальной зависимости. Принцип не допускает какого то ни было экономического давления с целью сохранить экономическую зависимость государств.
Принцип международной социальной справедливости. Хартия устанавливает равные условия доступа к благам цивилизации для всех государств. Экономическое развитие влечет изменения в социальной сфере. Устранение экономического неравенства государств, связано с повышением уровня их развития, соответственно при распределении экономических благ на началах равенства повышается уровень социальной справедливости.
Принцип сотрудничества в целях развития. Сотрудничество в целях развития является общим долгом всех государств. Государства применяют различные формы сотрудничества:
в рамках международных организаций
на региональном и субрегиональном уровне. Все группировки государств должны соблюдать положения Хартии.
По средствам заключения двусторонних и многосторонних договоров.
Для осуществления сотрудничества развитые государства передают развивающимся государствам технологии, достижения науки и техники на льготных условиях.
Принцип свободного доступа к морю для государств, не имеющих выхода к морю. Все государства, имеющие выход к морю, предоставляют свои порты, суда тем государствам, которые выхода к морю не имеют. Кроме того, для выхода к морю предоставляются внутренние водные пути. (90 % грузов перевозятся морским транспортом).

В системе правового регулирования международных экономических отношений выделяют 4 уровня:
I – Универсальный
II – Региональный
III – Двусторонний
IV – Национальный
На Универсальном уровне действует целый ряд универсальных договоров:
Венская Конвенция “О договорах международной купли продажи товаров” 1980г.
Женевские вексельные Конвенции 1930г.
Женевские чековые Конвенции 1931г.
Конвенция УНИДРУА “О международном факторинге” 1988г.
Конвенция УНИДРУА “О международном финансовом лизинге” 1988г.
Нью-йоркская Конвенция “О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений” 1952г.
На региональном уровне действуют соглашения, в которых могут участвовать только государства определенного региона. Пример: - Римская Конвенция “О праве применимом к контрактным обязательствам” 1980г. действует в рамках ЕС. В рамках СНГ действуют следующие договоры:
Соглашение об общих условиях поставок между организациями государств участников СНГ 1992г.
Соглашение об общих условиях производственной кооперации 1993г.
На Двустороннем уровне заключаются договоры о торгово-экономическом сотрудничестве. Эти договоры могут именоваться по-разному: “О торговле и мореплавании”, “О торговом и экономическом сотрудничестве”, “О торговом сотрудничестве”. Общим для этих договоров является то, что в основном тексте договора содержатся общие обязательства сторон по осуществлению сотрудничества. Обычно, к таким договорам заключаются протоколы, которые содержат конкретные экономические программы (Пример: условия встречных поставок). В развитие протоколов заключаются внешнеэкономические контракты по межгосударственным поставкам.
На национальном уровне международные экономические отношения регулируются таможенным законодательством, законодательством о государственном регулировании внешнеторговой деятельности (ВТД), законодательством о валютном регулировании и валютном контроле, отдельными коллизионными нормами. Для РФ основное значение имеют:
Закон “О валютном регулировании и валютном контроле” 1992г.
Закон “О государственном регулировании ВТД” 1995г.
Закон “О координации международных и внешнеэкономических связей субъектов РФ” 1999г.
Закон “О валютном регулировании и валютном контроле” 1992г. предусматривает понятие валютной операции, к которой относится:
Переход прав собственности на валютные ценности.
Международные расчеты.
Вывоз и ввоз валюты и валютных ценностей.
Расчеты в рублях РФ.
Валютные операции – это понятие более широкое, чем валютная сделка. Валютная сделка связана с переходом прав собственности на валютные ценности. Все валютные операции делятся на 2 группы:
текущие валютные операции;
валютные операции связаны с движением капитала.
К текущим валютным операциям относятся:
Расчеты по экспортно-импортным контрактам с отсрочкой платежа не более чем на 90 дней.
Получение и выдача кредитов на срок до 180 дней.
Выплата процентов и дивидендов по операциям связанным с движением капитала.
Неторговые платежи (Ранее их состав определялся в соответствии с соглашением о неторговых платежах. Сейчас перечень таких платежей есть в законе и включает: заработную плату, пенсии и пособия, алименты, государственную пошлину, плату за участие в выставках и семинарах и другие виды выплат).
К операциям связанным с движением капитала относятся:
Инвестиционные операции (включая вклады в уставный капитал и купля – продажа акций);
Операции связанные с расчетами по сделкам с недвижимостью;
Все иные операции, не являющиеся текущими валютными операциями.
Для совершения операций связанных с движением капитала необходимо разрешение ЦБ РФ. Если только ЦБ не разъясняет, что какая-либо операция на требует специального разрешения (Пример: сейчас не требуется разрешения для вкладов в уставной капитал, хотя эта операция связана с движением капитала).
В законе “О государственном регулировании ВТД” 1995г. даны полномочия органов по регулированию ВТД, а также охарактеризованы основные способы государственного регулирования ВТД, включая тарифное и не тарифное регулирование.
В законе “О координации международных и внешнеэкономических связей субъектов РФ” 1999г. изложен общий порядок заключения договоров между субъектами РФ и иностранными государствами или субъектами иностранных государств. Кроме того, даны положения о представительствах субъектов иностранных государств за границей.

Lex mercatoria
Это система рекомендательных источников права международной торговли. Она не объединяет нормативные акты в их традиционном смысле. Она представляет собой субправо (т.е. систему рекомендательных положений). Формирование Lex mercatoria началось в средние века, когда купеческое сословие стало разрабатывать собственные правила торговли, независимые от существующего феодального права. В настоящее время Lex mercatoria создается в основном международными организациями (в частности МТП). К актам Lex mercatoria относятся:
ИНКОТЕРМС
Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов;
Унифицированные правила по инкассо;
Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ 1980г.
Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ 1976г.
и другие рекомендательные документы. Особенностью этих документов является то, что они становятся обязательными при ссылке на них в контракте. К Lex mercatoria можно отнести торговые обычаи и практику, которую установили стороны в своих взаимных отношениях, кроме того, частью Lex mercatoria является формулярное право, которое объединяет типовые формы контрактов. Типовые формы контрактов могут разрабатываться сторонами, ассоциациями предпринимателей, а также международными организациями (Пример: МТП разработала формы агентского и дистрибьюторского контрактов).
В международных невластных отношениях объем актов Lex mercatoria постоянно увеличивается. Особое значение имеют принципы международных коммерческих контрактов УНИДРУА и Европейские принципы контрактного права, которые могут использоваться для всех видов контрактов.
Понятие внешне экономической сделки (ВЭС) (Вопрос № 21)

В теории нет единого понятия ВЭС. Обычно определяется путем перечисления признаков.
Признаки ВЭС:
Одна из сторон является иностранной.
Товар (работа или услуга) пересекает границу.
Сделка совершается в предпринимательских целях.
Валюта сделки хотя бы для одной из сторон является иностранной.
Однако в последние годы в ряде конвенций появляется новый признак ВЭС, который позволяет дать ее понятие. В частности, Венская Конвенция “О договорах международной купли – продажи товаров” 1980г., Конвенция УНИДРУА “О международном факторинге” 1988г., Конвенция УНИДРУА “О международном финансовом лизинге” 1988г. в качестве критерия для внешне экономического характера сделки определяют место деятельности сторон. Таким образом, ВЭС – это сделка между организациями имеющими место деятельности в разных государствах. В Венской Конвенции в качестве эквивалента места деятельности используется термин коммерческое предприятие. Этот термин не означает юридическое лицо. Он означает филиал, представительство, фабрику, завод, центр расчетов, склад и любое иное место деятельности.

Контракт как форма ВЭС (Вопрос № 22, 34)

ВЭС всегда выражается в контракте, даже если контракт заключен в устной форме, его существование доказывается документами и свидетельскими показаниями. Для РФ устная форма контракта не применима. Письменная форма контракта прямо предусмотрена в ГК, без чего контракт считается недействительным.
Контракт делится на три логические части:
Вводную
Основную
Заключительную.

В вводной части контракты должны существовать следующие условия:
Наименование Контракт, которое не следует смешивать с международным договором, а также с гражданско-правовыми договорами.
Номер контракта, который необходим для внутреннего учета, а также в целях составления паспортов сделок по контрактам поставки и сведений о сделке по другим контрактам.
Место заключения контракта (сохраняется в силу традиции). Раньше, когда действовал ГК 1964г. место заключения контракта влияло на применимое право.
Дата заключения контракта (она может влиять на вступление контракта в силу; от нее можно исчислять сроки по контракту).
Полное наименование сторон с указанием организационно-правовой формы. В некоторых государствах организационно правовая форма входит в наименование (Пример: в Германии AG (ОАО); GmbH (ООО); в Великобритании ltd (ООО)). Наименование юридического лица должно указываться так, как в учредительных документах данного юридического лица.
Должны быть указаны представители сторон и их полномочия. С российской стороны директор (руководитель) действует на основании устава, а все остальные лица – по доверенности. Существует проблема принятия Постановления Совета Министров СССР 1978г. “О порядке подписания внешне торговых сделок”. Это постановление требует две подписи под внешнеторговой сделкой (руководителя и его заместителя), а для финансовых сделок – главного бухгалтера.
Российские коммерческие арбитражи выработали практику по которой Постановление 1978г. не применяется с 03.08.1991г. - с момента, когда вступили в действие Основы Гражданского Законодательства Союза СССР и Республик. Практика зарубежных арбитражей не является стабильной. Большинство ученых считают что постановление не должно применяться.
Со стороны иностранной организации подписание сделки может осуществить руководитель уполномоченный уставом. В отдельных государствах (Швеция и Финляндия) – существует право совместного подписания сделок двумя директорами. Все остальные лица подписывают контракт по доверенности. В сложных и долгосрочных контрактах можно потребовать нотариального удостоверения доверенности и проставления на ней апостиля либо консульской легализации (т.е. требовать апостиль на нотариальное удостоверение – т.е. на полномочия нотариуса удостоверить данную доверенность).

В основной части контракта должны быть следующие статьи:
Предмет контракта, который заключается в основных правах и обязанностях сторон.
Права и обязанности сторон. Должны быть кратко и конкретно изложены права и обязанности для каждой из сторон. Данная статья может не включаться в контракты поставки потому что есть ИНКОТЕРМС. Отдельные особые условия, которые сложно включить в права и обязанности сторон в виду их объема. По своему объему такие условия требуют отдельной статьи (каждое из этих условий). Пример: - условие о расчетах по аккредитиву – необходимо расписать все условия аккредитива. К таким условиям могут относиться:
Условие о расчетах
Условие о приемке товара в контрактах на поставку
Гарантии по контракту
Обеспечение обязательств по контракту
Конфиденциальность
Порядок извещения сторон.
Ответственность сторон. В МЧП вопросы ответственности не урегулированы для всех контрактов, однако, Венская Конвенция “О договорах международной купли продажи товаров” содержит положения об убытках и процентах. Отдельные положения об ограниченном размере убытков содержатся в конвенциях по перевозкам (в Варшавской Конвенции “Об унификации некоторых правил касающихся перевозок” 1929г.)
Различают 2 вида ответственности:
Убытки (включая упущенную выгоду, которая взыскивается не по всем контрактам)
Неустойка (может иметь три формы):
А) Штраф, который выражается в твердой сумме
Б) Пеня, которая выражается в процентном соотношении к определенной сумме, за каждый день просрочки.
В) Неустойка, которая исчисляется в процентах к определенной сумме.
В Англо-Американской правовой системе неустойки считаются неосновательным обогащением и не взыскиваются.
Обстоятельства освобождающие от ответственности. Международная Торговая Палата (МТП) приняла в качестве рекомендации форс-мажорную оговорку. Однако она носит общий характер Каждое обстоятельство, освобождающее от ответственности должно отражать специфику контракта.
Нельзя называть форс-мажором обстоятельства освобождающие от ответственности, т.к. обстоятельства освобождающие от ответственности включают три группы обстоятельств:
Форс-мажорные обстоятельства:
землетрясение
наводнение
иные стихийные бедствия
социальные явления в виде войн, военных действий, гражданских волнений, общенациональных забастовок.
Акты государственных органов которые препятствуют исполнению обязательств по контракту.
Международные договоры, вступление в силу которых либо их прекращение препятствуют исполнению обязательств по контракту.
Об обстоятельствах освобождающих от ответственности должно быть направлено извещение стороной, которая подверглась их воздействию. Извещение должно быть направлено незамедлительно как только сторона оказалась способна сделать это. Наличие таких обстоятельств приостанавливает исполнение обязательств сторон. Стороны могут договориться о расторжении контракта если обстоятельства длятся более определенного срока. Наличие форс-мажорных обстоятельств доказывается справкой Торгово-промышленной палаты (ТПП).
Условия о разрешении споров. Данное условие включает досудебные способы разрешения споров и арбитражную оговорку. В качестве досудебного способа чаще всего используются переговоры, однако можно предусмотреть добрые услуги, посредничество или сослаться на согласительный регламент ЮНСИТРАЛ 1980г.
Арбитражная оговорка должна содержать точное наименование арбитража, в ином случае он может признать себя некомпетентным. Отсутствие арбитражной оговорки ведет к применению общих правил о подсудности (т.е. если обращается иностранная сторона, следовательно она должна обратиться в российский суд и наоборот). Пример: Все споры, возникающие из настоящего контракта и с ним связанные рассматриваются Международным Коммерческим Арбитражным судом при ТПП РФ в соответствии с его регламентом.
В Арбитражную оговорку можно добавить число арбитров, язык судопроизводства и иные условия, которые допускаются регламентом. Арбитражная оговорка отличается от третейской записи следующим:
Арбитражная оговорка всегда включена в контракт.
Третейская запись всегда совершается в виде отдельного соглашения в момент или после подписания контракта.
И арбитражная оговорка, и третейская запись являются видами Арбитражного соглашения.
Оговорка о применимом праве является самостоятельной оговоркой и ее ошибочно включают в арбитражную оговорку. Оговорка о применимом праве может касаться только материального права, она не охватывает коллизионные нормы. Пример: Отношения сторон не урегулированные настоящим контрактом, регулируются материальным правом РФ.

Заключительные положения контракта:
Положение о вступлении контракта в силу. Контракт может вступать в силу в момент подписания, однако если требуется регистрация контракта либо получение лицензии, контракт может вступить в силу с момента регистрации или получения лицензии.
Конечная дата действия контракта. Контракт может быть заключен на определенный срок или до момента исполнения обязательств обеими сторонами.
Дополнения и изменения к контракту. Наиболее оптимально чтобы дополнения и изменения к контракту подписывались обеими сторонами и совершались в виде единого документа.
Условия о прекращении действия контракта. Контракт может быть прекращен соглашением сторон или расторгнуть в одностороннем порядке. При расторжении в одностороннем порядке основания его расторжения должны быть прописаны для каждой из сторон.
Условие о том, что стороны при изменении реквизитов и адресов обязаны направить извещение другой стороне.
Количество экземпляров и язык контракта. При этом тексты на всех языках могут иметь одинаковую юридическую силу или один из языков будет иметь преимущество. Принципы УНИДРУА предусматривают, что в случае отсутствия соглашения об ином, преимущество будет иметь тот текст, на котором контракт изначально составлен. Данное положение целесообразно включать в контракты.


Европейские принципы контрактного права(Вопрос № 23)

Были приняты комиссией Европарламента по контрактному праву. Действуют в рамках ЕС. Последняя версия относится к 1998г. В принципах содержатся положения о заключении договора, его действительности, полномочиях агентов, содержании договора, исполнении договора, а также ответственности за его неисполнение. Принципы являются рекомендательным актом, однако содержат ряд обязательных норм. Кроме того, правила о применении принципов не являются однозначными, иногда принципы применяются по воле сторон. Правила принципов следует рассматривать по отдельным разделам. В общих положениях принципов содержаться следующие правила:
Принципы применяются в качестве общих правил контрактного права в рамках ЕС.
Принципы применяются если стороны включили их в контракт или контракт должен регулироваться принципами. Принципы применяются в случаях:
Когда стороны сослались на общие принципы права или на Lex mercatoria.
Когда стороны не выбрали никакую правовую систему для регулирования своего контракта.
Принципы применяются также к решению вопросов, которые не разрешаются в соответствии с нормами применимого права.
Стороны свободны заключать контракт и определять его содержание руководствуясь требованиями добросовестности и честности, а также обязательными положениями принципов.
Стороны могут исключить применение любого из правил принципов, если только принципы не запрещают это делать.
Соглашение сторон о применении принципов оценивается как действительное, либо недействительное в соответствии с принципами. Однако сторона может сослаться на законодательство своего обычного места нахождения, чтобы доказать что она не давала согласие на применение принципов.
Принципы толкуются в соответствии с их целями. В частности принимаются во внимание требования добросовестности и честности, единства торгового оборота и необходимости единообразного применения принципов. Вопрос, который не разрешается непосредственно в принципах, должен быть разрешен в соответствии с их целями. Если и таким образом решить вопрос невозможно, то применяется национальная система права. Таким образом, при включении принципов в контракт – они будут как можно более полно заменять национальную систему права.
Стороны обязаны действовать добросовестно и честно. Данное правило не может быть исключено или ограничено.
Стороны обязаны содействовать друг – другу в достижении конечной цели контракта.

Принципы предусматривают общий порядок заключения контракта в виде следующих правил:
Контракт заключен, если стороны намериваются быть юридически обязанными и они достигли соглашения. Контракт является надлежащим, если стороны согласовали все его термины или эти термины могут быть определены принципами.
Если условие не было предметом отдельного согласования, то оно может быть использовано против стороны, которая не знала о нем только если другая сторона предприняла шаги чтобы обратить внимание первой стороны на условия контракта. Не считается обращением внимания простое включение условия в контракт, даже если стороны его подписали.
Если контракт письменно содержит условие о том, что в письменном виде он содержит все условия контракта – это называется оговоркой о включении. Тогда предварительные заявления, обещания и соглашения не учитываются при толковании контракта.
Контракт не требует его заключения в письменной форме. Он может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания. Контракт может доказываться любыми способами. Одного действия достаточно для заключения контракта.

Принципы предусматривают порядок выставления оферты и акцепта:
Предложение заключить контракт является офертой, если его предполагается включить в контракт в случае заключения контракта и оно содержит существенные условия контракта.
Оферта может быть сделана одному или нескольким лицам, либо публично.
Оферта может быть аннулирована, если сообщение об аннулировании оферты получено до отправки акцепта. Оферта не может быть аннулирована в трех случаях:
если она является безотзывной;
если в ней указан конкретный срок для ответа;
если для адресата оферты было разумным считать оферту безотзывной и адресат оферты действовал полагаясь на оферту.
Акцепт предполагает заявление или действие адресата оферты. Молчание или бездействие не является акцептом.
Договор заключен, если сообщение об акцепте получено оферентом. Если адресат оферты совершает действия в счет акцепта, то договор считается заключенным с момента получения оферентом уведомления о таких действиях. Однако в оферте, а также в силу практики и обычая, акцептант может быть освобожден от дачи уведомления при совершении действий. В таком случае, контракт считается заключенным с момента начала действия.
Ответ на оферту содержащий дополнительные или иные условия существенно меняющие условия оферты считается новой офертой. Если ответ на оферту существенно не меняет условия оферты, то дополнительные или иные условия входят в контракт.

Принципы предусматривают основания для аннулирования контракта.
Контракт может быть аннулирован в следующих случаях:
Ошибка в факте или в праве;
Обман стороны;
Угроза при заключении контракта;
Несправедливая выгода или чрезвычайное преимущество;
Ошибка в термине, который не был специально согласован, и который является причиной дисбаланса в правах и обязанностях сторон.
Аннулирование совершается путем уведомления.
Потерпевшая сторона обязана направить уведомление в разумный срок после того, как она может действовать свободно.
Если сторона, которая имеет право на аннулирование не совершает каких-либо действий, считается, что она подтвердила контракт.
Независимо от прекращения контракта сторона имеет право на возмещение ущерба. Однако, при ошибке в факте или в праве размер ущерба может быть ограничен.

Принципы содержат правила о представительстве.
Выделяется прямое и косвенное представительство.
Прямое представительство – если агент действует от имени принципала.
Для прямого представительства действуют следующие положения:
При прямом представительстве контракт обязывает принципала и третью сторону. Агент не обязан по контракту.
Если агент заключает контракт с не идентифицированным принципалом и обещает раскрыть имя принципала позже, но не делает этого в разумный срок, то агент сам обязан по контракту.
Действия агента, совершенные вне пределов правомочий не обязывают ни принципала, ни третью сторону. Правомочия агента могут быть прекращены принципалом или ими обоими. О прекращении правомочий должна уведомляться третья сторона.
Косвенное представительство – если агент действует по инструкции, но не от имени принципала.
В отношении косвенного представительства действуют следующие правила:
При косвенном представительстве агент и третья сторона обязаны друг перед другом.
Если агент становится не платежеспособным, существенно не исполняет свои обязательства или есть угроза существенного не исполнения обязательств, то агент обязан раскрыть третью сторону принципалу. Следовательно и принципал и третья сторона вступают в непосредственные отношения.

Принципы касаются содержания контракта в следующих правилах:
Контракт содержит очевидные и подразумеваемые условия. Подразумеваемые условия вытекают из цели контракта, его сущности и обычаев.
Если в контракте не указана цена, то применяется разумная цена.
Если цена, или иное контрактное условие определяется одной стороной и это определение не разумно, то они заменяются разумной ценой или условием.

Принципы касаются также исполнения контракта:
Если в контракте не указано место исполнения, то по денежным обязательствам это будет место деятельности кредитора, а по другим обязательствам это будет местом деловой практики должника.
Если в контракте не указан срок исполнения, то контрактное обязательство должно быть исполнено в разумный срок.
Если контракт предусматривает несколько альтернативных обязательств, то право выбора исполнения принадлежит стороне, которая исполняет обязательство. Если она не делает этого выбора и просрочка является существенной, то право выбора переходит к другой стороне.

Убытки:
Убытки включают не денежные обязательства и будущие убытки. В убытки входит прямой действительный ущерб и упущенная выгода.
По денежным обязательствам могут выплачиваться могут выплачиваться проценты по ставке краткосрочных кредитов коммерческих банков в месте платежа.
В контракте убытки могут быть установлены в твердой сумме, которая подлежит взысканию. Однако эта сумма может быть уменьшена до разумных пределов.

Международная купля продажа товаров (Вопрос № 24)

Регулируется Венской Конвенцией “О договорах международной купли продажи товаров” 1980г. и ИНКОТЕРМС 2000г.
Венская Конвенция содержит следующие общие правила:
Под сделкой купли – продажи понимается сделка, заключенная между организациями коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах. Коммерческое предприятие эквивалентно месту деятельности.
Конвенция применяется если коммерческие предприятия сторон находятся на территории договаривающихся государств, либо в силу норм МЧП применимо право государства – участника Конвенции. Следовательно Конвенция будет действовать и за пределами договаривающихся государств, если стороны так решат. Таким образом стороны сами решают будет ли к ним применяться Конвенция (ЮАР и Нигерия).
Конвенция не применяется к следующим видам международной купли – продажи:
Приобретение товаров для личного, семейного и бытового использования, за исключением случаев, когда продавец в момент заключения договора не знал что товары приобретаются для такого использования;
Купля – продажа с аукциона;
Купля – продажа в порядке исполнительного производства или иным образом в силу закона;
Купля – продажа ценных бумаг и денег;
Купля – продажа воздушных и морских судов, а также судов на воздушной подушке;
Купля – продажа электроэнергии.
Конвенция не регулирует сделки купли продажи, если обязательство стороны поставляющей товары заключается в основном в выполнении работ и оказании услуг.
Конвенция не распространяется на случаи причинения ущерба продавцом здоровью, либо смерти потерпевшего.
Конвенция регулирует только вопросы заключения контракта и прав и обязанностей сторон. Она не касается недействительности контракта, вопросов перехода прав собственности, представительства при международной купли продаже товаров.
Стороны могут исключить действие любого из положений Конвенции, за исключением обязательности письменной формы контракта.

Венская Конвенция должна толковаться в соответствии с ее международным характером, необходимостью достижения единообразия в ее применении, а также добросовестности в международной торговле. При отсутствии норм в Конвенции регулирующих соответствующие отношения, отношения должны регулироваться ее общими принципами, и только при отсутствии общих принципов конвенции – применяется национальное право.
Конвенция содержит правила о заключении договора:
Не требуется чтобы договор заключался или подтверждался в письменной форме. Он может доказываться любыми средствами включая свидетельские показания. Однако государство может сделать оговорку о том, что все сделки совершаемые стороной, коммерческое предприятие которой находится на его территории, должны совершаться в письменной форме. РФ сделала такую оговорку участия с 1991г. Кроме того, ее сделали Аргентина, Венгрия и другие государства.
Следует отличать отмену оферты и ее отзыв. Отмена оферты даже безотзывной допускается до момента получения оферты ее адресатом. Отзыв – допускается до момента отправки акцепта. Но оферта не может быть отозвана в следующих случаях:
Если в оферте путем установления срока для акцепта или иным образом будет указано что она безотзывная.
Если для адресата оферты было разумным считать оферту безотзывной и он действовал соответствующим образом.
Офертой считается предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение оферента быть связанным в случае акцепта. Оферта определена если в ней указан товар, а также прямо или косвенно обозначены количество и цена, или порядок их определения. Оферта вступает в силу с момента получения ее акцептантом.
Акцепт оферты вступает в силу в момент его получения оферентом. В этот же момент договор считается заключенным. Однако акцепт оферты не имеет силы если он не получен оферентом в установленный им срок, а если такой срок не установлен, то в разумный срок. Устная оферта должна быть акцептована немедленно.
Акцептант может на основании оферты, практики или обычая совершить действия по исполнению договора выражающие его согласие с договором. Это действие должно быть совершено в пределах срока для акцепта.

Правила, касающиеся прав и обязанностей сторон:
Продавец обязан поставить товар, передать право собственности на него, а также относящиеся к товару документы.
Продавец считается выполнившим свое обязательство по поставке в месте определенном договором. Если такое место договором не определено, то действует следующее положение:
В отношении товара, подлежащего перевозке, обязанность по поставке выполняется при сдаче товара первому перевозчику.
Если товар не подлежит перевозке, но является индивидуализированным, либо товаром который должен быть изготовлен в определенном месте, взят из определенных запасов и стороны знают где находится товар – в месте нахождения товара.
Во всех иных случаях – в месте нахождения коммерческого предприятия продавца.
Покупатель обязан принять поставку и оплатить товар. В отношении обязанности по оплате действует следующее положение:
Исполнение обязанности по платежу включает осуществление таких мер и выполнение всех формальностей, которые могут быть потребованы в соответствии с контрактом и применимым правом, а также императивными нормами в месте платежа.
Если в контракте не указана цена, то берется цена, которая обычно взимается при сравнимых обстоятельствах. Если цена указана за единицу товара, то берется цена по весу “НЕТТО”.
В случае нарушения обязательств сторон, стороны могут потребовать исполнение обязательства в натуре, а также установить нарушившей стороне дополнительный срок для исполнения обязательств. Другая сторона может сразу уведомить, что она не будет исполнять обязательство в течении дополнительного срока – в таком случае дополнительный срок действовать не будет. В течении дополнительного срока сторона его установившая не может обращаться к каким либо средствам правовой защиты. Однако, убытки в течении этого срока исчисляются но не взыскиваются.
Формами ответственности по Конвенции являются убытки и проценты.


Международный финансовый лизинг (Вопрос № 25)

Регулируется Конвенцией УНИДРУА “О международном финансовом лизинге” 1988г.
Лизинг – это сделка, по которой одна сторона – лизингодатель, по указанию другой стороны – лизингополучателя приобретает оборудование у третьей стороны – поставщика на условиях одобренных лизингополучателем и передает это оборудование в аренду лизингополучателю за плату.
В отличии от аренды – лизинг представляет собой трех стороннюю сделку. Лизингополучатель имеет права и обязанности перед поставщиком как если бы он был стороной в договоре поставки. Собственником оборудования является лизингодатель. Его права действительны перед управляющим конкурсной массой и кредиторами в случае банкротства лизингополучателя.
Лизингодатель в своем качестве лизингодателя не несет ответственности за ущерб причиненный оборудованием жизни, здоровью и имуществу третьих лиц. Лизингодатель обязан передать оборудование свободным от прав третьих лиц.
Лизингополучатель обязан надлежаще заботиться об оборудовании и содержать его в том состоянии, в котором он его получил. Вопросы износа и модификации регулируются контрактом. В случае просрочки поставки оборудования, лизингополучатель может отказаться от поставки, расторгнуть договор или не вносить лизинговые платежи. В случае нарушения обязательств лизингополучателем – лизингодатель вправе взыскать арендную плату вместе с процентами и ущербом. Если просрочка платежей является существенной, то лизингодатель вправе расторгнуть контракт, получить обратно оборудование и получить возмещение ущерба равное тому, что он бы получил по контракту.

Международный Факторинг (Вопрос № 26)

Регулируется Конвенцией УНИДРУА “О международном факторинге” 1988г.
Факторинговый контракт – это сделка по которой одна сторона – поставщик, может или должна уступить другой стороне – финансовому агенту требования вытекающие из договоров купли – продажи товаров за исключением продажи товаров для личного, семейного и бытового использования. В целях Конвенции к продаже товаров приравнивается выполнение работ и оказание услуг.
Финансовый агент – обязательно должен выполнять хотя бы 2 из 4-х функций:
Финансирование поставщика, включая заем и предварительный платеж.
Ведение бухгалтерского учета по причитающимся от должников суммам.
Предъявление должнику платежных требований к оплате.
Защита от неплатежеспособности должников.
Эту Конвенцию РФ не подписала. В Конвенции содержатся материально-правовые нормы по отношению к факторингу:
Требование может не определяться конкретно в момент его передачи, от этого факторинг не будет считаться недействительным.
Уступаться могут существующие и будущие требования. При этом, условие о том, что будущие требования передаются финансовому агенту по мере их поступления не требует дополнительных актов уступки.
О состоявшейся уступке требования должен быть уведомлен должник.
Должник вправе заявлять против финансового агента все возражения, которые вытекают из контракта с поставщиком.
Должник вправе заявить о зачете финансовым агентом своих требований к поставщику (в этом заключается риск финансового агента).



Регулирование Внешнеэкономической деятельности в РФ (Вопрос № 29)

Регулирование ВЭД осуществляется двумя основными законами:
“О государственном регулировании внешнеторговой деятельности” 1995г.
“О координации международных и внешнеэкономических связей субъектов РФ” 1999г.
Закон “О государственном регулировании внешнеторговой деятельности” 1995г. содержит следующие правила:
ВТД – это деятельность в области международного обмена товарами, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности и правами на них.
Экспорт – это вывоз товаров, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности с таможенной территории РФ.
Импорт – это ввоз товаров, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности на таможенную территорию РФ.
Закон различает два основных способа регулирования ВТД:
Таможенно - тарифное (установление импортных и экспортных пошлин).
Не тарифное (в основном лицензирование и квотирование).
В законе перечислены меры не тарифного регулирования, это:
Колличественные ограничения экспорта и импорта;
Государственная монополия ВТД;
Экспортный контроль;
Защитные меры в отношении импорта товаров;
Запреты и ограничения в национальных интересах.
Государственная монополия экспорта и импорта (Вопрос № 30)

Ранее была абсолютная монополия на экспорт и импорт товаров. Она заключалась в том, что государство само осуществляло ВТД через свои внешнеторговые объединения. Сейчас за государством сохранилась только функция контроля. Перечень товаров, на которые устанавливается государственная монополия установлен ФЗ. Государственная монополия осуществляется путем лицензирования. Лицензии могут получить только государственные унитарные предприятия. Все сделки в обход государственной монополии считаются ничтожными. Последствия их недействительности могут быть применены по иску Министерства Экономического развития и торговли.
Закон “О координации международных и внешнеэкономических связей субъектов РФ” содержит следующие правила:
Субъекты РФ вправе вступать в международные внешнеэкономические связи с субъектами иностранных федеративных государств и административно - территориальными образованиями. С согласия правительства они могут вступать в такие связи с иностранными государствами. Связи осуществляются в торгово-экономической, научно-технической, культурной и других областях. Заключаемые договоры подлежат представлению для согласования в МИД России и другие федеральные ведомства за 1 месяц до подписания. Федеральные ведомства рассматривают договоры в 20 дневный срок. Договоры заключаемые субъектами не являются международными договорами. РФ не несет по ним обязательств за исключением 2-х случаев:
Наличие гарантий Правительства РФ
Заключение договора с иностранным государством с согласия Правительства РФ.
Субъекты могут открывать свои представительства за рубежом по согласованию с МИД РФ. Иностранные субъекты могут открывать свои представительства на территории РФ также с согласия МИД. Такие представительства не являются дипломатическими и консульскими представительствами и их работники не пользуются иммунитетом.


ИНКОТЕРМС 2000г. (Вопрос № 32)

Не существенно отличается от ИНКОТЕРМСа 1990г. Никаких новых терминов не введено. 4 группы в которые объединены термины остались прежними. Существует 4 группы условий поставок, которые именуются латинскими буквами: Е, F, C, D.

“Е” - EXW (эксвиокс) - поставка с завода
поставщик считается исполнившим свое обязательство в момент передачи товара покупателю на своем предприятии. С этого же момента на покупателя переходят все риски.

“F” – FCA, FAS, FOB.
FCA – франко - перевозчик
Продавец исполняет свое обязательство и все риски переходят в момент сдачи товара первому перевозчику.
FAS – свободно вдоль борта судна
продавец считается исполнившим свои обязательства и все риски переходят в момент размещения товара вдоль борта судна.
FOB – свободно на борту
- продавец исполняет свои обязательства и все риски переходят в момент перехода товара через поручни судна.

“С” – CFR, CIF, CPT, CIP
CFR – стоимость и фрахт
- продавец обязан обеспечить доставку товара, заключить договор перевозки и оплатить фрахт, однако все риски переходят на покупателя в момент пересечения товаром поручней судна.
CIF – стоимость страхования и фрахт
- все риски переходят на покупателя в момент перехода товара через поручни судна. При этом поставщик оплачивает фрахт и обеспечивает страхование товара с минимальным покрытием.
CPT – перевозка оплачена до определенного места назначения
- поставщик обязан обеспечить доставку товара, уплатив плату за перевозку. Однако риск переходит с продавца на покупателя в момент сдачи товара перевозчику.
CIP – перевозка и страхование оплачены до определенного пункта назначения.
- риски переходят в момент сдачи товара первому перевозчику, при этом продавец отвечает за перевозку и страхование с минимальным покрытием.

“D” – DAF, DES, DEQ, DDU, DDP
DAF – поставлено до границы
- продавец обязуется передать покупателю неразгруженный товар в согласованном пограничном пункте. В этот момент переходят риски. Границей может быть любая граница, включая границу страны экспорта.
DES – поставлено с судна
- продавец считается выполнившим свои обязательства в момент предоставления товара в распоряжение покупателя на неразгруженном судне, прибывшем в порт. Риски переходят с этого момента.
DEQ – поставлено с пристани
- продавец считается выполнившим свои обязательства в момент выгрузки пришедшего товара на пристань.
DDU – поставка без оплаты пошлины
- продавец передает товар покупателю в согласованном пункте понеся все расходы по товару за исключением импортной пошлины.
DDP – поставка с оплатой пошлины
продавец полностью обеспечивает доставку товара, включая таможенное оформление для импорта.
Только в морских (водных) перевозках используются следующие термины: FAS, FOB, CFR, CIF, DES, DEQ, все остальные термины используются для любых видов перевозок, включая смешанные.
В контракте термины записываются следующим образом:
Сначала пишется сам термин.
Для терминов группы “Е” и “F” – пишется место отправления.
Для терминов группы “С” и “D” – пишется место назначения.
Ссылка на ИНКОТЕРМС.
Стороны вправе ссылаться на любую редакцию ИНКОТЕРМС.

Отличие ИНКОТЕРМС 2000г. от ИНКОТЕРМС 1990г.

В терминах “FAS” и “DEQ” обязанность по таможенной очистке для экспорта возложена на продавца, а раньше она была на покупателе.
ИНКОТЕРМС допускает чтобы стороны в контракте согласовали дополнительные условия в отношении следующих терминов:
“EXW” -на продавца может быть возложена обязанность по перевозке товара на транспортном средстве.
“CIF” и “СIP” – на продавца может быть возложена дополнительная обязанность по предоставлению страхования с большим покрытием.
“DEQ” – на продавца может быть возложено обязательство по загрузке товаров на транспортное средство покупателя.
Международная специализация и кооперирование (Вопрос № 33)

Является отражением процессов экономической интеграции происходящих на региональном уровне. Ранее существовали “Общие условия специализации и кооперирования” принятые в рамках СЭВ (Совет Экономической Взаимопомощи) в 1978г. Сейчас общие условия можно использовать как рекомендательный акт. В рамках СНГ в 1993г. было заключено соглашение “Об общих условиях производственной кооперации”, которое дополнено протоколом “О специализации” 1994г. Данное соглашение не регулирует условия контракта, оно регулирует порядок заключения междуведомственных соглашений “О производственной кооперации”. При составлении внешнеэкономических контрактов следует руководствоваться “Общими условиями СЭВ”
Под контрактом специализации понимается сделка по которой одна сторона специализирующаяся по заданию другой стороны не специализирующейся – обязуется организовать и осуществлять производство определенного вида специализированной продукции, а не специализирующаяся сторона отказывается от производства такой же продукции в течение срока действия контракта.
В договоре специализации должна быть только одна специализирующаяся сторона. В ином случае он превращается в договор кооперирования. В договоре кооперирования стороны объединяют свои усилия для производства конечной продукции либо оказания услуг. При этом каждая из сторон самостоятельно организует и выполняет свою часть работы. В отличие от договора простого товарищества, договор кооперирования не предполагает объединение имущества. Объединяются только усилия для достижения конечной цели. Имущество остается у каждой из сторон, и каждая сторона организует свою часть производства самостоятельно на своем имуществе. В кооперировании не нужен общий баланс и не нужна сторона ведущая общие дела.

Международно-правовая охрана патентных прав (Вопрос № 35)

Основным документом является Парижская Конвенция “Об охране промышленной собственности” 1883г.
Промышленная собственность – это патенты на изобретения, промышленные образцы и товарные знаки.
Она является частью интеллектуальной собственности, определение которой дано в Стокгольмской Конвенции “Об учреждении всемирной организации интеллектуальной собственности” 1967г. Как и авторские права, права промышленной собственности имеют территориальный характер. Для их действительности необходимо получение патента. Парижская Конвенция содержит три основных правила:
Правила конвенционного приоритета. Лицо подавшее заявку на объект промышленной собственности в одном из государств – членов Парижского Союза пользуется в отношении данной заявки приоритетом во всех остальных государствах. Это означает, что в течении определенного периода за другими лицами не признается право на объект промышленной собственности и они не могут подавать свои заявки. Срок конвенционного приоритета для изобретений – 1 год, а для промышленных образцов и товарных знаков – 6 месяцев.
Правила выставочного приоритета. Если не запатентованный объект экспонируется на выставке, то в течении определенного периода после окончания выставки автор объекта может его запатентовать и его заявка будет рассматриваться как первоочередная. Срок выставочного приоритета для изобретений – 1 год, а для промышленных образцов и товарных знаков – 6 месяцев. Факт экспонирования на выставке подтверждается справкой выставочного комитета.
Правила против недобросовестной конкуренции. Если какое-либо лицо, получив патент, не использует этот патент и тем самым блокирует рынок определенного товара, то патент может быть аннулирован после предупреждения соответствующего лица. Срок не использования патента, который дает основание для его аннулирования – три года.
Парижская Конвенция предусмотрела только национальный режим для защиты прав на объект промышленной собственности, а также единого патента.


Особенности охраны товарных знаков (Вопрос № 38)

Парижская Конвенция “Об охране промышленной собственности” предусматривает для товарных знаков сокращенные сроки реализации конвенционных приоритетов. Кроме того, Конвенция предусматривает, что товарные знаки не могут включать официальную символику государств, а также международных межгосударственных организаций.
В отношении регистрации товарных знаков существует Мадридское соглашение “О международной регистрации знаков” 1891г. Мадридским соглашением предусмотрена международная система регистрации знаков. Государства – члены соглашения образуют международный союз для регистрации знаков. При международной регистрации знака требуется предварительная регистрация знака в стране его происхождения. Под страной происхождения знака понимается государство, где заявитель имеет действительное и серьезное торговое или промышленное предприятие. Если он не имеет такого предприятия, то принимается во внимание постоянное место жительства или государство гражданства.
Инструкция к соглашению предусматривает единую международную заявку, которая подается через патентное ведомство страны происхождения знака в международное бюро ВОИС. Международное бюро регистрирует знаки незамедлительно после поступления заявки. Датой регистрации считается дата поступления заявки в национальное патентное ведомство, если международное бюро получает заявку от национального патентного ведомства в течении 2-х месяцев. При более позднем сроке международное бюро ставит датой заявки дату ее фактического поступления в международное бюро и этой же датой регистрируется знак. При подаче международной заявки заявитель должен классифицировать товары и услуги, на которые будет распространяться знак в соответствии с Мадридским соглашением о классификации товаров и услуг для целей международной регистрации знаков 1957г.
Если заявитель не делает этого (не классифицирует), то классификация осуществляется национальным ведомством либо международным бюро ВОИС. Международное бюро регистрирует знаки сроком на 20 лет. Через 5 лет после международной регистрации международный товарный знак становится независимым от национального товарного знака. Это означает, что аннулирование национального знака не влечет никаких последствий для международного знака.

Вашингтонский договор “О патентной кооперации” 1970г. (Вопрос № 39)

унифицировал процедуры международного поиска и международной экспертизы, но не
предусмотрел единого патента. В настоящее время единые патенты существуют только на региональном уровне. Они предусмотрены Европейской Патентной Конвенцией 1973г., Конвенцией ЕЭС “О едином патенте” 1975г. и Евразийской Патентной Конвенцией 1994г.

В Договоре “О патентной кооперации” 1970г. содержатся следующие правила:
1. Предусмотрена единая форма международной заявки, которая оформляется в соответствии с инструкцией к договору. Международная заявка включает заявление, описание изобретения, формулу изобретения.
2. Международная заявка подается через национальное патентное ведомство заявителя в трех экземплярах. Один экземпляр заявки остается в национальном патентном ведомстве, второй – отсылается в международное бюро ВОИС, третий экземпляр отсылается в международный поисковый орган. Международным поисковым органом может быть: Патентный институт в Гааге, созданный как международная государственная организация в 1924г., а также национальное патентное ведомство. Национальное патентное ведомство, для того, чтобы приобрести статус международного поискового органа, заключает специальное соглашение с международным бюро ВОИС.
3. Международный поисковый орган проводит поиск на предмет определения новизны изобретения, т.е. его неизвестности из существующего уровня техники.
4. Международный поисковый орган рассылает результаты поиска в те государства, где заявитель намерен запатентовать свое произведение. Он также публикует отчет о поиске в течении 18 месяцев с даты поступления заявки или ранее по просьбе заявителя.
5. Международная экспертиза является необязательной процедурой. Она проводится по дополнительной просьбе заявителя. В ходе международной экспертизы анализируется новизна изобретения, его соответствие уровню техники и промышленная применимость. Анализ проводится по тем критериям, которые указаны в договоре. Международная экспертиза не делает выводов о патентоспособности изобретения по какому-либо национальному праву. Результаты международной экспертизы также рассылаются заинтересованным патентным ведомствам.

Правила Евразийской патентной Конвенции 1994г. (Вопрос № 40)


Она предусматривает создание Евразийской патентной системы, основными элементами которой являются Евразийский патент и Евразийское патентное ведомство. Евразийский патент выдается по заявке направляемой либо непосредственно в Евразийское патентное ведомство, либо через национальное патентное ведомство. Решение о выдаче Евразийского патента принимает комиссия из трех экспертов. До этого Евразийское патентное ведомство проводит международный патентный поиск и экспертизу. В случае отказа в выдаче патента заявитель может в течении 3-х месяцев с даты отказа послать свои возражения в Евразийское патентное ведомство. Эти возражения также рассматриваются комиссией их 3-х экспертов, из которых по крайней мере 2 не участвовали в выдаче решения об отказе. Срок действия Евразийского патента 20 лет. Заявитель ежегодно оплачивает пошлины за поддержание патента в силе.

Лицензионный договор и его виды (Вопрос № 41)

Сущностью лицензионного договора является уступка прав на объекты промышленной собственности. В договоре участвуют две стороны: лицензиар, который передает права на объект и лицензиат, которому передаются права. В зависимости от характера объекта промышленной собственности различают два вида договоров:
Договор беспатентной лицензии означает, что передается не запатентованный объект. Это все договоры по передачи ноу-хау.
Договор патентной лицензии – по которому передаются права на изобретения, промышленные образцы, товарные знаки и другие запатентованные объекты.
В зависимости от объема передаваемых полномочий различают три вида договора:
Договор простой лицензии (объем передаваемых полномочий фактически не ограничивается). Лицензиар может передавать права на объект другим лицензиатам, а лицензиат имеет право передавать права на объект третьим лицам без согласования с лицензиаром.
Договор исключительной лицензии – лицензиар передает лицензиату права исключительно для их использования на определенной территории, либо в определенной отрасли. Лицензиат не может отчуждать свои права третьим лицам. Лицензиар не может заключать несколько договоров исключительной лицензии в отношении одной и той же территории либо отрасли.
Договор полной лицензии. По данному договору лицензиар передает весь комплекс прав лицензиату, полностью от них отказываясь. После этого лицензиар не может заключать договоры с другими лицензиатами, а лицензиат может передавать свои права по договору.
В лицензионных договорах могут предусматриваться единовременные платежи, которые называются “паушальными” и периодические платежи за использование прав. Наиболее дорогими являются договоры полной лицензии.


Тема: “Международно-правовая охрана интеллектуальной собственности”

Охрана авторских прав (Вопрос № 42)

Основными Конвенциями в области охраны авторских прав являются:
Бернская Конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886г.
Всемирная Конвенция об авторском праве 1952г.

Правила Бернской Конвенции:
1. Государства – участники создают союз для охраны прав авторов на литературные и художественные произведения. Это Бернский союз. Союз имеет свою ассамблею и исполнительный комитет. Административным органом союза является международное бюро ВОИС (Всемирная Организация Интеллектуальной Собственности).
Конвенция подробно регулирует круг произведений подпадающих под правовую охрану. В отношении произведений содержатся следующие правила:
под литературными и художественными произведениями понимаются книги, брошюры, иные письменные произведения, лекции, обращения, проповеди и иные устные произведения.
Драматические, музыкально-драматические, хореографические произведения и пантомимы.
Кинематографические произведения, рисунки, произведения живописи, графики и литографии, фотографии и произведения прикладного искусства.
Географические карты, планы, эскизы и другие произведения в области географии и иных наук.
Скульптуры и архитектурные произведения.
2. Государства – члены Союза могут предписать, что какое-либо произведение не будет охраняться, если оно не закреплено в материальной форме.
3. Переводы, музыкальные аранжировки, другие переделки литературных и художественных произведений охраняются как оригинальные произведения. Сборники литературных и художественных произведений, представляющие по подбору материала результат интеллектуального творчества охраняются как таковые без ущерба входящим в них произведениям.
Государства – члены Союза могут определить объем охраны для официальных текстов
законодательного, административного и судебного характера, а также для переводов таких текстов.
Государства – члены могут изъять из правовой охраны политические и судебные речи.

Конвенция детально регламентирует ряд прав автора. Она применяется к следующим авторам:
Являющиеся гражданами государств – членов Бернского Союза как в отношении опубликованных
так и не опубликованных произведений.
К авторам, не являющимся гражданами государств – членов Бернского Союза в отношении их
произведений, опубликованных впервые на территории Бернского Союза, либо одновременно в государстве, не являющимся членом Бернского Союза и в государстве – члене Бернского Союза. Публикация считается одновременной, если с момента первой публикации проходит срок не более 30 дней. В целях Конвенции к гражданам Бернского Союза приравниваются лица постоянно проживающие на территории государств – членов Бернского Союза.
Конвенция предусматривает, что независимо от наличия имущественных прав, автор имеет право авторства и право на защиту произведения от любого искажения, извращения или изменения, которое наносит ущерб чести и репутации автора.

Автор имеет комплекс имущественных прав:
Право на перевод произведения.
Право на воспроизведение, под которым понимается любая визуальная или звуковая запись.
Право разрешать передачу в эфир своего произведения.
Право разрешать передачу произведения по проводам или беспроволочным средствам связи.
Право на изменение своего произведения.
Право на публичное чтение своего произведения и передачу публичных чтений в эфир.
Право на кинематографическую переделку своего произведения и право распространять и разрешать показ кинематографической переделки своего произведения. Кинематографические переделки и воспроизведение произведения охраняются как таковые без ущерба автору оригинального произведения.
Круг лиц, которые имеют право на кинематографическое произведение, определяется национальным законодательством.

Конвенция содержит особые правила в отношении цитирования:
Цитирование разрешается из произведений, которые правомерно стали доступны для всеобщего сведения в объеме, оправданном целью цитирования и соответствующие добрым нравам. При цитировании должен быть указан источник и имя автора как оно обозначено в этом источнике. Конвенция устанавливает правила для сроков охраны:
Общий срок охраны авторских прав устанавливается в течении жизни автора и 50 лет после его смерти.
Для кинематографических произведений срок охраны в размере 50 лет устанавливается с момента обнародования произведения.
Если произведение не было обнародовано, 50 летний срок исчисляется с момента создания произведения.
Для произведений опубликованных анонимно (под псевдонимом) устанавливается срок 50 лет с момента опубликования произведения. Если автор раскроет свою личность, то применяется общий срок охраны.
Для произведений, опубликованных в соавторстве, 50 лет исчисляются с момента смерти последнего соавтора.
За законодательством государств – участников Конвенции сохраняется право установить сокращенные сроки охраны для фотографий и произведений прикладного искусства, но этот срок не может быть короче 25 лет после смерти автора.
Конвенция предусматривает меры по защите прав авторов: это арест контрофактных экземпляров и право на обращение в суд. Для того чтобы автор обратился в суд и доказал свое авторство, достаточно чтобы имя автора было обозначено на произведении обычным способом. В отношении анонимных произведений и произведений написанных под псевдонимом в качестве полного представителя автора рассматривается издатель. В отношении неопубликованных произведений защиту авторов могут осуществлять специальные органы.
Бернская Конвенция имеет обратное действие. Она распространяется на все произведения которые еще не стали общим достоянием в момент вступления в силу Бернской Конвенции.

(Вопрос № 43)

Всемирная Конвенция об Авторских Правах 1952г.
Была принята в качестве универсального унифицированного акта. К ней могут присоединяться государства, которые не признавали моральных прав авторов и в силу этого не участвовали в Бернской Конвенции. Это в основном государства Англо-Американской правовой системы.
Всемирная Конвенция имеет ряд отличий от Бернской Конвенции:
Она не раскрывает термин “литературные и художественные произведения”
Она не признает моральных прав автора (не имущественные права: на имя, авторства и на защиты от искажения произведения)
В числе имущественных прав за автором признается только право на перевод. В тоже время право на перевод регламентируется очень своеобразно: говорится только о лицензиях в том случае если автор в течении 7 лет не воспользовался правом на перевод. Лицензию на перевод выдает компетентный орган государства участника. Лицензия может быть выдана любому лицу, которое намерено осуществить перевод. При этом это лицо должно доказать, что оно обращалось к автору, но не получило от него согласия или ответа. В случае выдачи лицензии на перевод автору выплачивается вознаграждение. Лицензия на перевод не может быть выдана если автор изъял из обращения все экземпляры своего произведения.
Всемирная Конвенция устанавливает более короткий срок для охраны авторских прав – 25 лет после смерти автора. Для фотографий может быть установлен сокращенный срок: вся жизнь автора + 15 лет после смерти.
Всемирная Конвенция предусмотрела знак конвенционной охраны, который заменяет любые формальности, необходимые для подтверждения авторского права.
Знак копиратта


С - имя первого обладателя авторского права



С - Иванов С.С. 1993г.

год первого издания.


Договор ВОИС об авторском праве от 20 декабря 1996г. (Вопрос № 44)

Этот договор принят с целью защиты авторских прав в компьютерных сетях. По договору компьютерные программы охраняются как литературные и художественные произведения по Бернской Конвенции. Базы данных охраняются как сборники. Договор является специальным соглашением к Бернской Конвенции. Он предусматривает, что авторские права на произведения охраняются при передаче произведений средствами проводной и без проводной связи, которые доступны всем. Таким образом произведения охраняются при их помещении в компьютерную сеть и при передаче по компьютерным сетям. Авторы вправе принимать технические средства защиты своих произведений. Государства обязаны включить в свое законодательство правовые меры против обхода средств защиты, которые применяют авторы.
Согласно договору охраняется не только произведение, но и информация об авторе, о кодах доступа к произведению.


Смежные права (Вопрос № 45)

Регулируются Римской Конвенцией “Об охране интересов артистов, исполнителей произведений, фонограмм и вещательных организаций” 1961г.
Женевской Конвенцией “Об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм” 1971г.
Договором ВОИС “Об исполнениях и фонограммах” 1996г.

Римская Конвенция 1961г.
- содержит условия предоставления национального режима на территории государств – участников и отдельные положения об имущественных правах. В ней нет понятия моральных прав.
Например: артисты – исполнители пользуются национальным режимом в следующих случаях:
Если их исполнение имело место на территории государства – участника Конвенции.
Если их исполнение включено в фонограмму, которая охраняется в соответствии с Конвенцией.
Если их исполнение прозвучало в передаче в эфир, охраняемой в соответствии с Конвенцией.
Артистам – исполнителям предоставлен ограниченный объем правомочий. Они не могут разрешать или запрещать воспроизведение и запись своих исполнений. Они могут только предотвращать незаконные действия.

Женевская Конвенция 1971г.
установила запрет на копирование и ввоз копий, фонограмм без согласия производителя
фонограммы. Действия по копированию и ввозу должны преследоваться по национальному законодательству отдельных государств. Срок охраны фонограмм не может быть менее 20 лет с момента записи фонограммы.

Договор ВОИС “Об исполнениях и фонограммах” посвящен защите соответствующих прав в компьютерных сетях. Кроме того, он содержит ряд новых полномочий для прав артистов – исполнителей:
Признаются права артистов – исполнителей при исполнении ими произведений фольклора, чего не было в Римской Конвенции.
Признаются моральные права артистов – исполнителей, включая право на исполнение, т.е. считаться исполнителем соответствующего произведения, а также право на защиту исполнения от искажений.
Срок охраны прав артистов – исполнителей устанавливается в течении всей жизни исполнителя + 50 лет после смерти.
Артисты – исполнители и производители фонограмм имеют право запретить или разрешить воспроизведение исполнений и фонограмм в электронном виде и их передачу проводными и беспроводными средствами связи.
Защищаются не только исполнение или фонограмма, но и данные об исполнителе и производителе фонограммы и кодах доступа.
На государство возложена обязанность принимать правовые меры защиты против взлома кодов.





Семейные отношения в МЧП (Вопрос № 46)

Заключение браков с иностранными гражданами в РФ и за рубежом
В РФ нет препятствий к вступлению российских граждан в браки с иностранными гражданами. Для этого не требуется специального разрешения. Регистрируются также браки между иностранными гражданами. Форма брака определяется российским законодательством. Это означает, что брак должен быть заключен в органах ЗАГС. Религиозные традиционные браки не признаются. Порядок вступления в брак определяется по российскому праву, т.е. должно быть подано заявление в ЗАГС. Брак регистрируется по истечении одного месяца с соблюдением определенной процедуры. Условия вступления в брак определяются для каждого из вступающих в брак по законодательству его гражданства, т.е. для российского гражданина по российскому праву, а для иностранного – по его национальному праву.
Ранее в КоБС не было коллизионной привязки к национальному праву иностранца. Использование только российского права порождало “хромающие браки”, которые могли быть недействительными за рубежом. Для лиц без гражданства условия вступления в брак определяются законодательством постоянного места проживания. Если лицо наряду с иностранным гражданством имеет российское гражданство, то условия вступления в брак определяются для него российским правом. Если лицо имеет несколько иностранных гражданств, то условия вступления в брак определяются по тому праву, которое выберет само лицо не мотивируя свой выбор.
При вступлении в брак должны быть соблюдены препятствия к заключению брака, установленные ст.14 СК РФ. Это императивная норма (она применяется всегда когда заключаются браки). В ст14 говорится, что запрещается вступление в брак лицом, которое состоит в другом зарегистрированном браке; заключение браков между близкими родственниками, усыновителями и усыновленными, а также заключение браков с недееспособным лицом.
Иностранные граждане могут заключать браки в органах ЗАКС либо в консульстве своего государства. По СК браки, заключенные в консульствах признаются действительными при наличии 2-х условий:
Взаимность (когда в консульствах РФ в соответствующем государстве регистрируются браки российских граждан).
Консулы регистрируют браки только между гражданами своего государства.
За рубежом российские граждане могут зарегистрировать брак в органах соответствующего государства (муниципалитет, мэрия и т.д.). Такие браки признаются действующими в РФ при условии, что не была нарушена ст.14 СК РФ.
В консульствах регистрируются браки исключительно между гражданами РФ. Консул действует в соответствии с законодательством РФ, применяя как федеральное право так и право субъектов. В данной ситуации он действует по процедуре ЗАГС.
Браки иностранных граждан, совершенные за рубежом, признаются в РФ, если была соблюдена процедура соответствующего государства и правильно применено право.

(Вопрос № 49)

Порядок расторжения браков с иностранными гражданами в РФ и браков российских граждан за рубежом

Браки с иностранцами расторгаются в РФ в органах ЗАГС, либо в суде. В органах ЗАГС браки расторгаются по взаимному согласию, при отсутствии несовершеннолетних детей и в других предусмотренных законом случаях.
При расторжении браков компетентный орган применяет право РФ (как по существу, так и по процедуре). Отличающиеся правила есть в Минской Конвенции “О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам” 1993г. Согласно Конвенции, если супруги имеют общее гражданство, то применяется законодательство гражданства супругов. В случае отсутствия общего гражданства применяется закон суда. По Конвенции супруги могут расторгнуть брак в суде страны своего гражданства. В случае, если они проживают на территории другого государства – брак расторгается судом этого государства. Если же они проживают раздельно в разных государствах, то компетентны суды каждого из государств.
В ряде Европейских государств (Италия, Франция, Швеция, Испания, Греция) применяется сложная процедура развода. Разводу предшествует раздельное проживание супругов, так называемое “разлучение” или “сепарация”. О разлучение решение выносится судом. Суд не вправе расторгать брак в период разлучения (от 3-х до 5 лет). Во избежании сложностей, связанных с разводом СК РФ предусматривает, что гражданин РФ, постоянно проживающий за рубежом, может расторгнуть брак в суде РФ с супругом – иностранцем. Брак расторгается в суде. Однако эта норма не касается раздела имущества.
Российский гражданин может расторгнуть брак с супругом иностранцем за рубежом. Такие решения признаются в РФ при условии, что они вынесены компетентным органом и правильно применено право.

Права и обязанности супругов (Вопрос № 50)

В РФ права супругов исходят из конституционного принципа равенства мужчин и женщин. Супруги свободны в выборе профессии, рода занятий, места жительства, способы воспитания детей. Нет института “главы семьи”. Все имущество, нажитое во время брака, находится в совместной собственности. В Великобритании, Франции, Германии, Испании нет института совместной собственности. Действует принцип вклада в общее имущество. При разводе и разделе имущества каждый супруг получает пропорционально вкладу. Однако вкладом признается воспитание детей и ведение домашнего хозяйства. Размер вкладов оценивает суд.
В РФ действуют следующие коллизионные нормы:
Права и обязанности супругов определяются законодательством их совместного места жительства.
Если супруги не имеют совместного места жительства, то законодательством последнего места жительства.
Если супруги никогда не имели совместного места жительства - то законодательством РФ.

Минская Конвенция содержит другие правила:
Права и обязанности супругов определяются законодательством их совместного гражданства. Если не имеют совместного гражданства, то законодательством совместного места жительства. Если не имеют совместного места жительства, то законодательством последнего места жительства. Если никогда не проживали совместно, то правом суда.
Права и обязанности супругов на недвижимость определяются законодательством места нахождения недвижимости.




(Вопрос № 52)

Опека и попечительство в договоре о правовой помощи (коллизионные нормы)
Установление и отмена опеки и попечительства определяется по закону государства гражданином которого является лицо над которым устанавливается опека или попечительство.
Отношения между опекуном, попечителем и подопечным определяются законодательством государства, которое установило опеку.
Обязанность принять опеку или попечительство определяется законодательством государства, гражданином которого является опекун или попечитель.

Процедурные нормы:
По делам опеки и попечительства исключительно компетентны учреждения, государства, гражданином которого является лицо, над которым устанавливается опека и попечительство. Если учреждение договаривающейся стороны, в котором лицо нуждающееся в опеке имеет место жительства, место нахождения или имущество придет к выводу о необходимости принятия мер по опеке и попечительству, это учреждение уведомляет учреждение гражданства лица.
В неотложных случаях учреждение по месту жительства, месту нахождения либо нахождения имущества лица принимает временные меры по опеке и попечительству и уведомляет о них учреждение страны гражданства. Учреждение страны гражданства может передать опеку и попечительство учреждению по месту жительства, нахождения лица и его имущества. Такая передача вступает в силу с момента принятия запрашиваемым учреждением опеки и попечительства. При рассмотрении дел об опеке и попечительстве суды применяют собственное процессуальное право. При осуществлении опеки и попечительства каждое государство применяет собственную процедуру.

Алиментные обязательства (Вопрос № 53)

При взыскании алиментов на несовершеннолетних детей применяется право совместного проживания ребенка и лица, обязанного уплачивать алименты. Если они не проживают совместно, то применяется законодательство гражданства ребенка. По просьбе истца, суд может применить право места жительства ребенка. Однако суд не обязан это делать, если посчитает, что право места жительства ребенка менее ему выгодно. Суд проверяет следующие обстоятельства при определении применимого права:
Продолжительность взыскания алиментов (до совершеннолетия или до достижения экономической самостоятельности).
Размер взыскиваемых алиментов (в зависимости от твердой суммы или процентного соотношения).

Взыскание алиментов за границей

По российскому праву истец может подать иск о взыскании алиментов по месту своего жительства. Суд вынесет решение, но за границей такое решение исполняется только при наличии договора о правовой помощи (Оно будет исполнено в Венгрии, Болгарии, Чехии, Греции, Тунисе, Вьетнаме, Монголии и т.д.). Однако с Германией, Канадой, США, Францией, Италией, Израилем, Аргентиной и другими государствами договоров о правовой помощи нет. Это означает, что вынесенное решение исполняться не будет. Истцу нужно подавать иск в суд того государства, с которым нет договора о правовой помощи.

Усыновление (Вопрос № 54)

Регулируется Конвенцией “О правах ребенка” 1989г. В Конвенции указано, что усыновление должно производиться компетентным органом; должно рассматриваться в качестве альтернативного способа ухода за ребенком, если он не получает уход в своей стране. При усыновлении за границей должны соблюдаться гарантии по национальному праву, усыновление не должно приводить к неоправданным финансовым выгодам.
В РФ усыновление производится в судебном порядке. Действует процедура особого производства. Обязательно участвует орган опеки и попечительства. Иностранные усыновители должны представить суду заключение органов опеки и попечительства своего государства об условиях их жизни и способности быть усыновителем, справку о здоровье, доходах, предварительное разрешение эмиграционной службы на въезд ребенка. Все дети, оставшиеся без родителей вносятся в банк данных о детях. Иностранный усыновитель может усыновить ребенка по истечении 3-х месяцев после внесения его в банк данных. Если не имеется возможности передать ребенка на воспитание в российскую семью или родственникам независимо от места их проживания. Посредническая деятельность при усыновлении запрещена. Разрешено только осуществлять посреднические функции аккредитованным представительствам иностранных органов опеки и попечительства. После усыновления ребенок, который вывозится за границу должен в течение 2-х месяцев становиться на консульский учет в российском консульстве. Соответствующие правила усыновления были приняты 20.03.2000 года.



Договоры о правовой помощи (Вопрос № 55)

РФ имеет договоры о правовой помощи с Венгрией, Польшей, Болгарией, Румынией, Албанией, Китаем, КНДР, Кубой, Тунисом, Алжиром, Ираком, Ираном, Кипром, Испанией, Грецией и др. государствами (всего 32 договора). Нет договоров о правовой помощи с США, Канадой, Францией, Германией и др. государствами. Примером договора о правовой помощи является Минская Конвенция “О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам” 1993г. Конвенция содержит три блока вопросов:
О правовой защите
О правовой помощи
О правовых отношениях.
Для правовой защиты установлены следующие правила:
Граждане договаривающихся государств и лица, проживающие на их территории пользуются на территориях других договаривающихся государств такой же правовой защитой своих прав, что и собственные граждане.
Они могут свободно и беспрепятственно обращаться в суды и прокуратуру, другие учреждения, выступать в них, подавать иски, заявлять ходатайства и осуществлять иные процессуальные действия.
Граждане договаривающегося государства и лица, проживающие на его территории пользуются льготами по уплате судебных и нотариальных издержек, а также бесплатной правовой помощью на тех же основаниях, что и собственные граждане. Для получения льгот предоставляется документ о семейном либо имущественном положении. Такой документ выдается компетентным органом по месту жительства, а если лицо не имеет места жительства на территории договаривающихся государств – то дипломатическим либо консульским учреждением страны гражданства.
Комплекс норм о правовой помощи включает исполнение судебных поручений, вручение документов, исполнение судебных решений.

Процессуальные вопросы в МЧП (Вопрос № 60)

Международная подсудность
Это отнесение спора с участием иностранного гражданина или организации к компетенции суда определенного государства.
Виды международной подсудности:
Положительная – когда спор относится к компетенции суда.
Отрицательное – когда ни один суд не признает себя компетентным.
Положительная подсудность делится на виды:
Общая подсудность – по месту нахождения ответчика.
Альтернативная – подсудность 2-м и более судам.
Исключительная – только одному суду (по спорам о недвижимости).
Существуют 3 системы подсудности:
Французская – по принципу гражданства. Дела с участием француза всегда слушается во французском суде.
Система распространения общих принципов территориальной подсудности на иностранцев. В РФ подсудность споров с участием иностранцев определяется по общим правилам ГПК.
Система, при которой для подачи иска достаточно вручить его ответчику. При этом ответчик может временно прибывать в государстве. Эта система существует в Великобритании.

Вручение документов и исполнение судебных поручений (Вопрос № 62, 63)

Действие Гаагской Конвенции по вопросам гражданского процесса 1954г. для РФ прекратилось в связи с вступлением в силу 2-х новых Конвенций:
Гаагская Конвенция “О вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам” 1965г.
Гаагской Конвенции “О получении за границей доказательств по гражданским и торговым делам” 1970г.

В Конвенции 1965г. содержатся следующие основные правила:
Конвенция применяется к Гражданским и торговым делам если документ подлежит
вручению за границей. Конвенция не применяется, если адрес получателя документа неизвестен. Для вручения документа запрашивающий орган составляет запрос по форме прилагаемой к Конвенции. К запросу прилагается документ. Запрос и документ составляются в двух экземплярах. Каждое государство назначает компетентный орган, который будет принимать просьбы о вручении документов и передавать эти документы для вручения. Компетентный орган при вручении документов применяет право своего государства, если только запрашивающий орган не попросит применить особую процедуру. Документ может быть просто передан лицу, если это лицо согласно его принять. При вручении документов государства могут использовать консульских, а исключительных случаях дипломатических представителей для их передачи. О вручении документа составляется свидетельство по образцу, прилагаемому к Конвенции. Конвенция устанавливает особые формы вручения документов:
Путем направления документа почтой непосредственно получателю.
Вручение документов чиновниками запрашиваемого государства по инициативе чиновников запрашивающего государства.
Вручение документов чиновниками запрашиваемого государства нанятыми заинтересованными лицами.
Вручение документов не должно давать повода для взыскания платежей с запрашивающего органа. Однако, должны быть оплачены следующие расходы:
На особую процедуру вручения соответствующую праву запрашивающего государства.
На найм судебных чиновников, привлекаемых по инициативе чиновников или заинтересованных лиц запрашивающего государства.
Документ вручается во всех случаях, если только его вручение не противоречит суверенитету и безопасности запрашиваемого государства.
Гаагская конвенция “О получении за границей доказательств по гражданским и торговым делам” 1970 года содержит следующие правила:
Каждое государство должно назначить компетентный орган для получения и исполнения судебных поручений. Компетентным органом запрашивающего государства является, как правило, министерство юстиции.
Компетентный орган запрашивающего государства направляет судебное поручение о получении доказательств, либо выполнении других процессуальных действий компетентному органу другого государства. Выполнение других процессуальных действий включает: допрос свидетелей, экспертизу, допрос сторон и т.д. оно не может включать передачу документов или возбуждение процедуры для исполнения судебного решения. Оно также не может касаться затребование применение мер обеспечение иска.
Судебное поручение должно включать:
Наименование органа запрашивающего государства.
Наименование органа запрашиваемого государства (если он известен).
Наименование и адреса сторон и их представителей.
Сущность дела и иные сведения для исполнения судебного поручения.
Доказательства, которые необходимо получить, или поручения, которые необходимо исполнить.
Поручение составляется на языке запрашиваемого государства, либо на английском или французском языке. Государство может сделать оговорку о том, что на определенной части его территории поручения принимаются на определенном языке. Если судебное поручение поступило некомпетентному органу, он обязан направить его по подведомственности.
В исполнении судебного поручения могут отказать в двух случаях:
Если исполнение поручения не входит в компетенцию судебной власти.
Если это исполнение нарушает суверенитет и безопасность запрашиваемого государства.
Конвенция предусматривает особые условия исполнения поручения дипломатическими и
консульскими представителями, а также лицами, уполномоченными на ведение гражданских и торговых дел. Дипломатические и консульские представители в отношении граждан своего государства могут проводить допросы без принуждения. Также без принуждения они могут допрашивать граждан государства пребывания, либо граждан третьего государства, если они на это получили согласие компетентного органа государства пребывания и действуют в рамках условий получения данного согласия.

Признание и приведение в исполнение иностранных судебных решений (Вопрос № 64)

Регулируется Указом Президиума Верховного Совета СССР 1988г. “О признании и приведении в исполнение иностранных судебных и арбитражных решений”.
Решение признается при наличии международного договора РФ. Об этом должно быть подано ходатайство в суд общей юрисдикции субъекта РФ. Заявление подается по месту нахождения должника либо его имущества. Суд назначает дело к судебному слушанию. Дело рассматривается в судебном заседании. Неявка сторон, извещенных о слушании не препятствует рассмотрению дела. К ходатайству о приведении в исполнение решения должно быть приложено:
Подлинное решение, либо его должным образом заверенная копия.
Уведомление стороны, против которой вынесено решение о дате и месте судебного разбирательства.
Документ о том, что решение вступило в законную силу, если это не видно из текста самого решения.
В приведение в исполнения решения может быть отказано по следующим основаниям:
Решение на вступило в законную силу.
Сторона, против которой вынесено решение, не была извещена о дате и месте судебного разбирательства и не приняла участие в процессе.
Рассмотрение дела относится к исключительной компетенции российского суда.
Российским судом по тому же предмету и основанию, между теми же сторонами вынесено решение или возбуждено производство, до возбуждения производства в иностранном суде.
Истек 3-х годичных срок давности исполнения решения.
Исполнение решения противоречит суверенитету, угрожает безопасности, либо нарушает основные принципы законодательства Р.Ф.
Для признания решения не предусмотрена специальная процедура. Вопрос о признании решения рассматривается только тогда, когда имеются возражения заинтересованного лица. Эти возражения рассматриваются в судебном заседании. Основания для отказа в признании – такие же, как и для отказа в исполнении.

(Вопрос № 65)

Гаагская Конвенция отменяющая требование легализации иностранных официальных документов 1961г.

Она отменяет дипломатическую и консульскую легализацию под которой понимается официальное подтверждение консулом государства того обстоятельства, что документ действительно исходит из его государства. Легализация касалась только официальных документов. Конвенция заменила легализацию на проставление апостиля, который дан в приложении к Конвенции. Апостиль представляет собой печать 16х16 см с определенным текстом. Апостиль проставляется на судебных документах, документах органов ЗАГС, прокуратуры, а также на нотариальном удостоверении документов. Он подтверждает, что документ действительно исходит от определенного органа и является официальным документом.






(Вопрос № 63)

Исполнение судебных поручений осуществляется путем сношений между центральными органами юстиции государств.
В судебном поручении должно быть указано:
наименование запрашивающего учреждения
наименование запрашиваемого учреждения
наименование дела, по которому запрашивается правовая помощь
данные о сторонах и свидетелях
данные о представителях сторон, если таковые есть
сущность поручения и иные сведения, необходимые для его исполнения.
Поручение должно быть подписано и скреплено гербовой печатью. Исполнение поручения осуществляется по следующим правилам:
Суд запрашиваемого государство применяет свое процессуальное право. Он может также применить процессуальное право запрашивающего государства, если это не противоречит его процессуальным нормам.
Если суд не компетентен исполнить поручение, он отсылает его компетентному суду и уведомляет запрашивающее учреждение.
Суд, исполняющий поручение по просьбе запрашивающего суда, может уведомить запрашивающий суд и стороны о времени и месте исполнения поручения с тем, чтобы они там присутствовали. Если из поручения не очевиден адрес лица, в отношении которого необходимо произвести допрос или другие действия, запрашиваемый суд сам принимает меры для установления адреса. Вручение документов осуществляется по следующим правилам:
суд применяет при вручении документов нормы своего права
документ вручается, если он переведен на язык запрашиваемой стороны или на русский язык. В ином случае, он передается лицу, если то согласно его принять.
О вручении документа составляется подтверждение, с подписью лица, которому вручен документ, а также гербовой печатью запрашиваемого учреждения и датой вручения.

(Вопрос № 64)

Исполнение судебных решений.
Есть правила, которые устанавливают порядок исполнения судебных решений вынесенных на территории 1-го государства на территории другого государства.
Конвенция предусматривает две разных процедуры для решений, которые не требуют принудительного исполнения и решений, которые такого исполнения требуют.

Решения, не требующие принудительного исполнения признаются на территории другого государства без специальной процедуры при соблюдении 2-х основных условий:
Если суд государства, где необходимо признание не вынес решения по аналогичному делу.
Если дело в соответствии с конвенцией или национальным законодательством не относится к исключительной компетенции суда государства, где истребуется признание. В таком порядке признаются решения о разводе и установлении опеки и попечительства.

Если решение требует принудительного исполнения, то применяется более сложная процедура:
О принудительном исполнении направляется ходатайство в суд компетентный по праву государства где будет исполняться решение.
Ходатайство может быть подано в суд, который вынес решение, и тогда он через министерство юстиции отправит документы компетентному суду. К ходатайству прилагается копия решения, документ о том, что оно вступило в законную силу и подлежит исполнению, либо подлежит исполнению до вступления в законную силу.
Документ, который подтверждает что ответчик не принявший участия в процессе был надлежащим образом извещен или должным образом представлен в случае недееспособности.
Документ, который подтверждает исполнение решения
Документ, подтверждающий соглашение о договорной подсудности.
Суд при рассмотрении ходатайства может пересмотреть дело по существу и не пересматривать решения. Он проверяет соответствие ходатайства Конвенции и отсутствие обстоятельств, при которых в признании исполнения должно быть отказано. К обстоятельствам, при которых в признании исполнения должно быть отказано относятся следующие обстоятельства:
решение не вступило в законную силу и не подлежит исполнению за исключением случая, когда оно подлежит исполнению до вступления в законную силу.
Ответчик не был должным образом уведомлен о процессе и не принял в нем участия.
По тому же предмету, основанию, между теми же сторонами имеется вступившее в законную силу решение суда запрашиваемого государства, либо признано решение суда третьего государства, либо в запрашиваемом государстве возбуждено производство по делу.
Не достигнуто соглашение сторон о договорной подсудности.
Завершен срок обращения решения к принудительному исполнению установленный законодательством запрашиваемого государства (В РФ – 3 года, для арбитражных решений – 6 месяцем)


Положение о правовом отношении включает унифицированные процессуальные коллизионные нормы. Правовые отношения охватывают следующие вопросы:
Вопрос о подсудности. Общим правилом о подсудности является предъявление иска по месту жительства гражданина или месту нахождения органа управления, представительства или филиала юридического лица.
Альтернативно иски могут предъявляться по следующим правилам:
по месту, где осуществляется торговая, промышленная и иная хозяйственная деятельность предприятия ответчика.
по месту где должно быть исполнено или было исполнено обязательство вытекающее из договора являющегося предметом спора.
по месту, где истец имеет место жительства или место нахождения по иску о защите чести, достоинства и деловой репутации.
Исключительная подсудность предусмотрена для исков по поводу недвижимости – только по месту нахождения этой недвижимости. Для исков к перевозчикам – только по месту нахождения транспортной организации к которой была заявлена претензия.


Коллизионные нормы в Конвенциях касаются следующих вопросов:
личного статуса
семейных отношений
имущественных отношений
наследования.
Для Конвенции характерно перемеживание коллизионных норм, нормами о подсудности в разделах касающихся правовых отношений..
Нормы о личном статусе:
Правоспособность лица определяется по закону его гражданства.
Правоспособность лица без гражданства определяется по закону места его постоянного жительства.
Правоспособность юридического лица определяется по закону места его учреждения.

Для личного статуса характерны процессуальные нормы о признании не дееспособным и ограниченно дееспособным, а также о признании безвестно отсутствующим, умершим и установление факта смерти. (Пример: признание недееспособным и ограниченно дееспособным осуществляет суд государства, гражданином которого является лицо, признаваемое недееспособным или ограниченно дееспособным. Если суд по месту жительства такого лица в ходе рассмотрения другого дела установит основания для признания недееспособным или ограниченно дееспособным он обязан уведомить о таких основаниях суд гражданства этого лица. Если суд государства гражданства в течении 3-х месяцев не дает извещения или не начнет процедуру признания недееспособным или ограниченно дееспособным, то данная процедура начинается судом по месту жительства лица.

Нормы по семейным отношениям:
условия вступления в брак определяется для каждого из вступающих в брак законодательством страны их гражданства, а для лиц без гражданства – законодательством постоянного места жительства.
Имущественные права и обязанности супругов подчинены комплексу норм:
По общему правилу они определяются законодательством совместного места жительства.
Если супруги не имеют совместного места жительства, но имеют общее гражданство, их права и обязанности определяются законодательством совместного гражданства.
Если супруги не имеют совместного места жительства и общего гражданства, их права и обязанности определяются законом последнего совместного места жительства.
Если супруги никогда не имели совместного места жительства, применяется закон суда.
В отношении прав на недвижимость применяется закон места нахождения недвижимости.

Международные расчеты (Вопрос № 78)

1. Вексель и его международно-правовое регулирование.
Вексель – это ценная бумага, которая содержит простое, ни чем не обусловленное предложение или обещание уплатить обозначенную в векселе сумму держателю векселя.
Переводной вексель содержит предложение уплатить указанную в векселе сумму.
Простой вексель – содержит обещание оплатить вексельную сумму.
В международном праве вексель регулируется четырьмя Конвенциями, из которых три Конвенции 1930г. – Женевские, и именуются следующим образом:
Конвенция утверждающая “Единообразный закон о переводном и простом векселе”;
Конвенция “О разрешении некоторых коллизий в отношении векселей”;
Конвенция “О Гербовом сборе в отношении векселей”
Кроме того, существует Конвенция ЮНСИТРАЛ “О международном переводном и простом векселе” 1988г. которая предусматривает специальные векселя для международных расчетов и в силу еще не вступила.
В современном мире существуют три вексельные системы:
1-ая система основана на Женевских Конвенциях, ее особенностью являются строго формальные требования к векселям. Кроме того, для векселя обязательно наименование – т.е. вексельная метка. Женевская вексельная система объединяет все европейские государства.
2-ая система: в Англо–Американской системе права не существует строго формального подхода к векселю. Вексель может не иметь вексельной метки.
3-я система: в эту систему входят Испания и испано-язычные государства Латинской Америки. Они признают вексельную метку, но не выдвигают строго формальных требований к векселю.

В 1-ой Женевской Конвенции в ее приложении содержится единообразный закон “О переводном и простом векселе”. Этот закон является модельным актом для государств присоединившихся к Конвенции. Каждое государство включает закон в свое внутреннее законодательство. В РФ этот закон включен в виде подзаконного акта – Положения “О переводном и простом векселе” 1937г. По единообразному закону переводной вексель должен содержать:
Наименование – “Вексель” включенное в сам текст документа.
Простое, ничем не обусловленное предложение оплатить обозначенную в векселе сумму.
Наименование того, кто должен платить (т.е. плательщика).
Указание места платежа.
Дата платежа.
Указание того, кому или приказу кого должен быть оплачен вексель.
Дата и место составления векселя.
Подпись векселедателя.
Документ, в котором отсутствует один из реквизитов – не имеет силы переводного векселя за исключением следующих случаев:
Если в векселе не указан срок платежа – вексель признается подлежащим оплате по предъявлении.
Если в векселе не указано место платежа, то место обозначенное рядом с плательщиком считается местом платежа и местом жительства плательщика.
Если в векселе не указано место составления, то место обозначенное рядом с наименованием векселедателя – считается местом составления векселя.

Простой вексель должен содержать:
Наименование “Вексель” включенное в текст документа.
Простое, ничем не обусловленное обещание оплатить указанную в векселе сумму.
Указание места платежа.
Указание срока платежа.
Указание того, кому или приказу кого должен быть оплачен вексель.
Дата и место составления векселя.
Подпись векселедателя.
Без этих реквизитов вексель недействителен за исключением следующих случаев:
Если в векселе не указан срок платежа, то он оплачивается по предъявлении.
Если в векселе не указано место платежа, то таким местом будет считаться место составления. Если не указано место составления, то место обозначенное рядом с наименованием векселедателя считается местом составления.

Дополнительные условия в векселе
Вексель по предъявлении или за столько-то времени от предъявления может содержать условие о процентах, во всяком другом векселе это условие считается ненаписанным. Проценты начисляются с даты составления, если иная дата не указана в векселе.
Если на векселе имеются подписи вымышленные, подложные или подписи лиц, которые по иному основанию не могут обязываться по векселю, то подписи других лиц не теряют силы.
Если вексель подписан лицом которое не уполномочено действовать по векселю, то вексельные обязательства имеют силу только в отношении ненадлежащего представителя. Если такой представитель платит по векселю – он имеет иск ко всем обязанным по векселю лицам.
Вексель может быть передан по средствам передаточной надписи – индоссамента. Индоссамент должен быть простым и ничем не обусловленным. Частичный индоссамент недействителен. В индоссаменте может быть не указано лицо в пользу которого он дается, или содержаться только подпись индоссанта. Такой индоссамент является бланковым. Лицо которое получило вексель по бланковому индоссаменту может осуществить следующие действия:
Заполнить бланк своим именем или именем другого лица.
Передать вексель по бланковому или обычному индоссаменту.
Передать вексель не заполняя бланка и не совершая индоссамента.
Лицо считается законным векселедержателем, если оно основывает свое право на непрерывном ряде индоссаментов.
Платеж по векселю может быть обеспечен по средствам вексельного поручительства – аваля. Данное поручительство дается путем использования фразы – “считать за аваль” или других аналогичных выражений. Для аваля достаточно подписи авалиста на лицевой стороне векселя, если эта подпись не принадлежит векселедателю или плательщику.
Авалист отвечает также как и тот, за кого он дал аваль. Его обязательство действительно даже в том случае, когда обязательство которое он гарантировал окажется недействительным по основанию иному, чем дефект формы. При дефекте формы обязательство авалиста теряет свое значение. В авале должно быть сказано за кого он дан. Если этого не сказано, он считается данным за векселедателя.
Переводной вексель может быть акцептован. Акцепт – это согласие платить по векселю, выраженное в формальной форме. Векселедатель может обусловить что вексель не должен предъявляться к акцепту, однако, такое условие не действительно в отношении следующих векселей:
векселей, оплачиваемых третьим лицом.
Векселей, подлежащих оплате не в месте жительства плательщика.
Векселей, за столько-то времени от предъявления.
Акцепт не должен содержать дополнительные условия ограничивающие его. Однако акцепт может быть дан в отношении части суммы.
Вексель может быть выдан в следующие сроки:
По предъявлении.
За столько-то времени от предъявления.
За столько-то времени от составления, и в определенный срок.
Вексель, выданный по предъявлении должен быть предъявлен к платежу в течении 1 года со дня его выдачи. В векселе по предъявлении можно предусмотреть, что он предъявляется к платежу не ранее определенного срока, тогда годичный срок исчисляется с этого периода. В отношении сроков существуют некоторые специальные правила:
Выражения: начало, середина, конец месяца – означают 1, 15, и последнее число месяца. Выражение: пол месяца – означает срок 15 дней.
Если в месте составления векселя и в месте платежа существуют различные календари, то принимается календарь места платежа.

2-ая Женевская Конвенция содержит коллизионные нормы в отношении векселей. Эти нормы унифицированы и применяются на территории всех государств участников.
Правила 2-ой Женевской Конвенции:
Способность лица обязываться по векселю определяется его национальным законом. Если национальный закон отсылает к другому закону, то применяется этот последний закон. Если лицо не обязано по национальному закону или по закону к которому он отсылает, но его обязательства имеют силу по закону места подписания векселя, то такое лицо рассматривается как правоспособное.
Форма вексельных обязательств определяется законодательством места составления векселя. Однако, если вексель не действителен по форме, но действителен по законодательству где были подписаны последующие обязательства, то факт недействительности векселя не лишает юридической силы последующие обязательства.
Действие обязательств акцептанта переводного векселя или лица подписавшего простой вексель определяется по законодательству места платежа. Действительность подписей других лиц определяется законодательством государства на территории которого эти подписи были даны.
Сроки для предъявления иска в порядке регресса определяются законодательством места составления векселя.
Вопрос о том, имеет ли держатель переводного векселя право требования вытекающее из векселя – разрешается по законодательству места составления векселя.
Вопрос о допустимости частичного акцепта и частичного платежа разрешается по законодательству места платежа по векселю.
Форма и сроки совершения протеста и других действий, необходимых для сохранения либо подтверждения прав по векселю определяется законодательством государства на территории которого был совершен протест или соответствующее действие.
Меры, которые следует предпринять в случае утраты и порчи векселя – определяются по законодательству места платежа.

В 3-й Женевской Конвенции содержатся правила, что неуплата сбора за совершение действий в отношении векселя не влечет как таковая утрату прав по векселю.

Чек, и его международно-правовое регулирование (Вопрос № 79)

Чек – это ценная бумага, содержащая простой, ничем не обусловленный приказ чекодателя плательщику уплатить держателю чека обозначенную в чеке сумму в установленный срок.
Чек имеет сходство с переводным векселем, где также имеется приказ оплатить и имеется плательщик.
В Англо-Американской системе права чек часто смешивают с переводным векселем. Однако чек отличается от векселя следующими признаками:
Чек является средством платежа, в то время как вексель используется как средство кредита. Чек должен оплачиваться немедленно.
Вексель выставляется на любое лицо. Чек может быть выставлен только на банк, который оплачивает чек.
Чек не подлежит акцепту и всякая учиненная на нем надпись считается не написанной.
В международном праве чек регулируется тремя Женевскими Конвенциями 1931г.:
1-ая Конвенция “Учреждающая единообразный закон о чеках”
2-ая Конвенция “О разрешении некоторых коллизий в отношении чеков”
3-я Конвенция “О гербовом сборе в отношении чеков”

1-ая Чековая конвенция содержит в своем приложении единообразный закон, который может быть включен в национальное законодательство. РФ не подписала чековых конвенций и не приняла за основу единообразный закон. В единообразном законе содержатся реквизиты чека:
Наименование “Чек” включенное в текст документа.
Простое, ни чем не обусловленное предложение уплатить указанную в чеке сумму.
Наименование плательщика.
Место платежа.
Место и время составления чека.
Подпись чекодателя.
Без этих реквизитов чек считается недействительным. Как и вексель – чек может быть передан посредствам индоссамента. Индоссамент переносит все права по чеку. Он должен быть простым и ни чем не обусловленным. Если на чеке имеются подложные индоссаменты, то подписи других лиц не теряют силу и платеж по чеку можно получить.

2-ая Чековая Конвенция содержит ряд унифицированных коллизионных норм:
Способность лица обязываться по чеку определяется его национальным законом. Если этот закон отсылает к другому закону, то применяется этот последний закон.
Круг лиц, на которые чек может быть выдан определяется законодательством места платежа по чеку.
Форма чековых обязательств определяется законодательством места их составления.
Содержание чековых обязательств определяется законодательством места их составления.
Сроки для предъявления иска в порядке регресса определяются законодательством места составления чека.
Законодательство места платежа по чеку определяет следующие случаи:
Срок оплаты чека;
Возможность перечеркивания (кроссирование) чека;
Возможность для чекодателя отменить платеж или воспрепятствовать платежу;
Обязать чекодержателя принять частичный платеж;
Меры, которые следует предпринять в случае утраты или повреждения чека.

В 3-й Чековой Конвенции зафиксировано, что факт неуплаты чекового сбора не лишает чекодержателя прав по чеку.











Тема: Субъекты МЧП

Субъекты делятся на две группы:
Основные субъекты (граждане, юридические лица, неправительственные организации и транснациональные корпорации).
Не основные субъекты (государство, государство подобные образования (Ватикан) межгосударственные организации и народы, борющиеся за самоопределение).
Не основными субъектами являются все субъекты МПП при условии, что они вступают в диагональные отношения.




Суверенное равенство между суверенными госуд-ми Суверенное
Государство публично-правовые отношения государство

отношения
юрисдикции
сделка
(это диагональные отношения)
Юридическое лицо
На его территории


Отношения равенства – следовательно государство субъект публичного права.
Диагональные отношения – следовательно государство субъект частного права.



Документарные Инкассо (Вопрос № 80)

Это сделка по которой бенефициар доверяет своему банку – банку ремитенту через исполняющий и представляющий банки получить платеж и передать документы плательщику.

1-ая стадия:

БЕНЕФИЦИАР ПЛАТЕЛЬЩИК
Документы документы
+ +
инкассовое инкассовое
поручение поручение
документы + инкассовое поручение

БАНК – РЕМИТЕНТ ПРЕДСТАВЛЯЮЩИЙ БАНК




2-ая стадия:

БЕНЕФИЦИАР ПЛАТЕЛЬЩИК

Платеж платеж

платеж

БАНК – РЕМИТЕНТ ПРЕДСТАВЛЯЮЩИЙ БАНК

Инкассо бывает 2-х видов:
Чисто финансовое – это инкассо только финансовых документов, к которым относятся: чеки, векселя, и т.п. документы.
Документарное инкассо – это инкассо и финансовых и коммерческих документов, либо только коммерческих документов. К коммерческим документам относятся: счета-фактуры, транспортные документы, страховые полисы.
Инкассо регулируется унифицированными правилами по инкассо принятыми МТП в 1995г. и введенными в действие с 01.01.1996г. В этих правилах ответственность банков такая же как по аккредитиву. Дополнительно оговорено, что товары не могут отправляться в адрес банка или на консигнацию банку без его согласия. Но даже дав согласие банк не отвечает за ошибки при хранении товаров.





Документарный аккредитив (Вопрос № 81)

Документарный аккредитив – это сделка, по которой одна сторона – плательщик доверяет своему банку – банку эмитенту произвести платеж против документов предоставленных другой стороной – бенефициаром через третьи банки.

1-ая стадия:

контракт
ПЛАТЕЛЬЩИК БЕНЕФИЦИАР
(покупатель) (поставщик)

открывает
аккредитив информация


Информация об открытии аккредитива
БАНК ЭМИТЕНТ АВИЗУЮЩИЙ БАНК


2-ая стадия:

ПЛАТЕЛЬЩИК БЕНЕФИЦИАР

передает передает
документы документы


передает документы
БАНК ЭМИТЕНТ АВИЗУЮЩИЙ БАНК

3-я стадия:

ПЛАТЕЛЬЩИК БЕНИФИЦИАР

Команда платеж

платеж
БАНК ЭМИТЕНТ АВИЗУЮЩИЙ БАНК


Аккредитивы регулируются унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов принятыми МТП в 1993г. и вступившими в силу с 01.01.1994г.
Правила предусматривают следующие виды аккредитивов:
1. Отзывной – плательщик может отозвать без согласия бенефициара. Поэтому в Унифицированных правилах закреплена презумпция безотзывности аккредитива.
Аккредитив – в инструкциях к которому прямо не сказано что он отзывной – является Безотзывным.
2. Подтвержденный – считается тот аккредитив, под который выдана гарантия третьего банка (подтверждающего банка). Подтверждающий банк обязуется сам оплатить аккредитив в случае его неоплаты, взимая за это банковскую комиссию.
Неподтвержденный.
3. Покрытый – считается аккредитив, по которому сумма со счета плательщика переводится в Авизующий банк как обеспечение платежа.
Непокрытый.
4. Трансферабельный (переводной) – позволяет платеж третьему лицу назначенному бенефициаром.
5. Револьверный (роловерный) – содержит определенный остаток средств на аккредитиве, которые автоматически возобновляются при его исчерпании. Применяется при поставках товара партиями.
6. Аккредитив с красной полосой – допускает авансовые платежи без документов.
7. Аккредитив с зеленой полосой – учитывает возможность перегруза или недогруза товара.

В унифицированных правилах предусмотрены особые нормы об ответственности банков. Банки не несут ответственности в целом ряде случаев:
Они не проверяют документы на их подлинность и полноту. Банки проверяют документы на соответствие их формальных признаков условиям аккредитива. На проверку документов дается 7 дней.
Банки не отвечают за фактическое наличие, вес, качество, количество и упаковку товара.
Банки не несут ответственности за коммерческую репутацию, действие или бездействие, либо не выполнение обязательств грузоотправителями, перевозчиками и страховщиками.
Банки не несут ответственность за задержку, потерю в пути и искажение телекоммуникационных документов и сообщений.
Банки не отвечают за правильность перевода технических терминов и оставляют за собой право передавать термины без перевода.
Банки не отвечают за действия других банков. Даже если они сами привлекли эти банки к участию в аккредитивной операции.
Банки не несут ответственность в случае форс-мажора. Под которым понимаются: стихийные бедствия, военные действия, войны, гражданские волнения, а также забастовки и локауты.



13PAGE 142715




Заголовок 115

Приложенные файлы

  • doc 8964853
    Размер файла: 566 kB Загрузок: 0

Добавить комментарий