ОСНОВЫ ПРАВА.doc.doc


Министерство образования Республики Беларусь
Учреждение образования
«МОГИЛЁВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ПРОДОВОЛЬСТВИЯ»
А.А. ДыжоваОСНОВЫ ПРАВА
Курс лекций для студентов экономических специальностей
Могилёв 2011
УДК
ББК
Рассмотрен и рекомендован к изданию
на заседании кафедры гуманитарных дисциплин
Протокол № ___ от ______2011 г.
Учебно-методическим Советом по специальности
Протокол № ___ от ______2011 г.
Научно-методическим Советом университета
Протокол №____ от _____ 2011 г.
Составитель
А.А. ДыжоваРецензенты:
кандидат юридических наук, доцент каф. Права УО «Белорусской государственной с.-х. академии» Чернов А.В.
кандидат экономических наук, доцент, зав. кафедрой Экономики и организации производства УО «МГУП» Ефименко А.Г.
Дыжова А.А.
Основы права: Курс лекций для студентов экономических специальностей. – Могилёв: УО «МГУП», 2011. – с.
В курсе лекций рассматривается сущность и значение общей теории государства и права, освещаются основы конституционного, административного, гражданского, трудового, семейного, уголовного права.
Учебный материал изложен в соответствии с учебной программой курса.
В качестве учебного пособия может быть использовано студентами экономических специальностей заочной и очной формы обучения.
УДК
ББК
© УО «Могилёвский государственный
университет продовольствия», 2011
СОДЕРЖАНИЕ
Введение
Тема 1. Общая теория государства и права
1.1. Предмет и методология общей теории государства и права.
1.2. Понятие, социальное назначение и форма государства, правовое государство.
1.3. Правопонимание, сущность и социальное назначение права.
1.4. Понятие социальных норм их классификация.
1.5. Понятие норм права, их структура и виды.
1.6. Систематизация нормативных правовых актов.
1.7. Реализация права, понятие, формы и методы реализации права.
1.8. Правовые отношения, понятие и признаки.
1.9. Субъекты и объекты правоотношений.
1.10. Правовое сознание, правомерное и противоправное поведение.
1.11. Понятие, состав и виды правонарушения, юридическая ответственность.
Тема 2. Основы конституционного права Республики Беларусь
Предмет, методы и источники конституционного права.
Понятие и сущность конституции, структура, действие, порядок изменения.
Основы конституционного строя.
Гражданство Республики Беларусь.
Конституционные права, свободы, обязанности человека и гражданина.
Избирательная система, стадии избирательного процесса.
Референдум, его виды, голосование.
Понятие и принципы организации государственных органов: центральные и местные государственные органы, органы законодательной, исполнительной и судебной власти.
Президент Республики Беларусь: порядок избрания, правомочия, смещение, администрация президента.
Судебная система в Республике Беларусь.
Тема 3. Основы административного права
Административное право как отрасль права, понятие, функции, субъекты административного права.
Административно-правовые нормы. Административно-правовые отношения.
Административно-правовое регулирование государственной службы, государственный служащий.
Административно-правовой статус субъектов административного права, правоспособность, дееспособность, граждане, иностранные граждане, лица без гражданства, беженцы.
Методы государственного управления.
Принуждение в государственном управлении.
Производство по делам об административных правонарушениях.
3.8.Состав административного правонарушения. Административная ответственность.
Система административных взысканий.
Тема 4. Основы гражданского права
Гражданское право как отрасль права, предмет и методы.
Понятие и система гражданского законодательства Республики Беларусь.
Общая характеристика субъектов гражданского права.
Физические лица как субъекты гражданского права их право- и дееспособность.
Государство как субъект гражданского права.
Юридические лица как субъекты гражданского права.
Порядок регистрации юридических лиц.
Лицензирование отдельных видов предпринимательской деятельности.
4.10. Виды юридических лиц, их характеристика.
Порядок реорганизации и ликвидации юридического лица.
Понятие и виды объектов гражданских правоотношений.
Понятие сделки, виды и формы сделок.
Представительство и доверенность по гражданскому праву.
Сроки в гражданском праве, исковая давность.
Право собственности и другие вещные права.
Тема 4.1. Общие положения об обязательствах.
Система обязательств в гражданском праве.
Понятие и принципы исполнения обязательств.
Способы обеспечения исполнения обязательств.
. Неустойка и ее виды.
. Залог и его виды.
. Удержание.
. Поручительство и гарантия.
. Задаток.
Ответственность за нарушение обязательств.
Тема 4.2. Общие положения о договорах
4.2.1. Понятие и условия гражданско-правового договора.
4.2.2. Порядок заключения договора.
4.2.3. Изменение и расторжение договора.
4.2.4. Договор купли-продажи, его характеристика.
4.2.5. Розничная купля-продажа.
4.2.6. Договор поставки, его характеристика.
4.2.7. Договор аренды, его характеристика. Финансовая аренда (лизинг).
4.2.8. Заем и кредит, факторинг.
4.2.9. Ответственность по гражданскому праву.
4.2.10.Государственное регулирование внешнеэкономической деятельности Республики Беларусь.
Тема 5. Основы трудового права
5.1. Общие положения, задачи, функции трудового права.
5.2. Источники трудового права.
5.3. Субъекты трудового права, граждане, наниматели.
5.4. Заключение трудового договора.
5.5. Трудовой договор. Его виды.
5.6. Изменение трудового договора.
5.7. Прекращение трудового договора.
5.8. Рабочее время и время отдыха.
5.9. Трудовая дисциплина. Материальная ответственность.
5.10. Трудовые споры, порядок их разрешения.
5.11. Надзор за соблюдение законодательства о труде.
Тема 6. Основы семейного права
6.1. Понятие, предмет и метод семейного права.
6.2. Брак по семейному праву, порядок его заключения.
6.3. Личные и имущественные правоотношения между супругами.
6.4. Правоотношения между родителями и детьми.
6.5. Усыновление (удочерение), опека и попечительство.
6.6. Прекращение брака, раздел общего совместного имущества.
Тема 7. Основы уголовного права
7.1. Понятие, система уголовного права как отрасли права.
7.2.Источники уголовного права. Действие уголовного законодательства во времени, пространстве и по кругу лиц.
7.3. Понятие и признаки преступления. Состав преступления.
7.4. Субъекты преступления, соучастие в преступлении.
7.5. Понятие уголовной ответственности и ее цели.
7.6. Наказание, его виды, назначение наказания.
Тема 8. Основы экологического права.
Введение
Огромная роль в государственном, хозяйственном и культурном строительстве, в прогрессивном развитии общества принадлежит праву. Право представляет собой систему, которая регулирует в соответствующих пределах систему экономическую, политическую, экологическую, нравственную и другие, упорядочивая эти отношения.
Все формы осуществления права служат утверждению законности и правопорядка. Государство призвано управлять обществом, а право – справедливо и точно регулировать отношения между людьми по пути обеспечения социального прогресса. Основное функциональное назначение государства и права выражается в создании достойных условий существования человека как высшей ценности общественного развития, защите всей совокупности его прав и свобод, предоставлении возможности их реализации в полном объеме. Это провозглашено в качестве важнейшей основы конституционного строя Республики Беларусь, и должно найти отражение при изучении основ права.
Основной источник системы права Республики Беларусь – нормативно-правовой акт. Содержащиеся в правовых актах нормы распространяют свое действие на территорию Республики Беларусь, субъектов права, определяя их правовой статус, регулируя правоотношения, возникающие меду ними, являются гарантией защиты их прав и интересов. Формирование правового государства, совершенствование хозяйственного механизма, другие социальные процессы, происходящие в нашем обществе, требуют особого внимания к вопросам правового обучения и воспитания будущих специалистов. Они должны знать и соблюдать требования законодательных актов Республики Беларусь, применять их в своей практической деятельности.
Выпускники высших учебных заведений должны иметь представления о путях развития общества и государства, ориентироваться в основах конституционного, административного, уголовного, гражданского, трудового, семейного и других отраслей права, разбираться в вопросах организации и деятельности судебных и правоохранительных органов.
Целью учебника является способствовать подготовке компетентных специалистов, которые в состоянии находить нужные нормативные акты, разбираться в них, составлять правовые документы, относящиеся к их будущей профессиональной деятельности. При нарушении их прав и законных интересов уметь защищать себя, и других лиц, интересы общества и государства в целом.
В настоящем издании не ставиться задача полного освещения всех вопросов по каждой из перечисленных отраслей права. Автор дает лишь основы правовых знаний в отношении той или иной отрасли. При использовании дополнительной литературы по той или иной теме, студент может получить дополнительную правовую информацию, выработать свою позицию относительно правового регулирования соответствующих общественных отношений.
Тема 1. Общая теория государства и права
Предмет и методология общей теории государства и права.
Понятие, социальное назначение и форма государства, правовое государство.
Правопонимание, сущность и социальное назначение права.
Понятие социальных норм их классификация.
Понятие норм права, их структура и виды.
Систематизация нормативных правовых актов.
Реализация права, понятие, формы и методы реализации права.
Правовые отношения, понятие и признаки.
1.9. Субъекты и объекты правоотношений.
Правовое сознание, правомерное и противоправное поведение.
Понятие, состав и виды правонарушения, юридическая ответственность.
1.1. Предмет и методология общей теории государства и права
Теория государства и права – это фундаментальная наука ко всем юридическим наукам, отсюда огромное значение её категорий и понятий для отраслевых юридических дисциплин. Без их усвоения невозможно разобраться в более конкретизированных, эмпиричных знаниях о государстве и праве используемых основными юридическими науками. Под предметом науки принято понимать совокупность изучаемых ею закономерностей образования, функционирования и развития взаимосвязанных явлений в определенной сфере объективной действительности.
По мере развития общества происходило формирование и юридической науки. Это очень сложный и длительный процесс, который представляет собой переход от одного уровня знаний к другому, более высокому. В обобщенном виде систему юридической науки можно представить как состоящую из трех структурных подразделений:
общетеоретических и исторических правовых наук (общая теория государства и права, история государства и права, история политических и правовых учений);
отраслевых юридических наук (конституционного права, административного права, гражданского права, уголовного права, трудового права, семейного права и др.);прикладных юридических наук (криминалистика, судебная медицина, криминология и др.).
Отраслевые юридические науки изучают закономерности формирования, функционирования и развития определенных отраслей права.
Предмет теории государства и права неоднороден. Основное деление внутри неё проходит между теорией государства и теорией права.
В своем учебнике Н. И. Матузов, А. В. Малько указывают, что предметом исследования является конкретный круг проблем, изучаемая данной наукой сторона объективной действительности. В качестве предмета теории государства и права выступают два блока объективной действительности:
1. наиболее общие закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права;
2. система основных понятий юриспруденции, которые пронизывают все юридические науки.
Особенность предмета теории государства и права является то, что государство и право исследуются во взаимосвязи, как дополняющие друг друга социальные институты. Предметом науки теории государства и права являются общие и специфические закономерности возникновения и развития государства и права.
Методология теории государства и права представляет собой совокупность особых приемов, способов, средств научного познания действительности. Если предмет науки показывает, что изучает наука, то метод – как, каким образом она это делает.
В основе методологии науки теории государства и права лежит принцип объективной истины, ставящий во главу угла выработку объективно достоверного научного знания. Изучение государства и права строится с различных философских, мировоззренческих и идеологических позиций.
Среди частных методов теории государства и права выделяются:
1. метод сравнительного правоведения – сопоставление государственно-правовых явлений различных сообществ (макросравнение) или в рамках только одного сообщества (микросравнение), выявление общих закономерностей и специфики их развития;
2. метод исторического правоведения – государственно-правовые явления рассматриваются в динамике, с момента их возникновения вплоть до настоящего времени;
3. метод анализа и синтеза – процессы мысленного разложения целого на составные части и воссоединение целого из частей, а также классификация объектов исследования;
4. социологический метод – наблюдение, анкетирование, статистический анализ, сбор и математическая обработка исходных данных, например, в правоохранительной сфере, государственно-правовой эксперимент;
5. формально-юридический метод – исследование и толкование нормативного материала, текстов источников права.
Метод теории государства и права – это знание, с помощью которого добывается новое знание. Это приемы и способы, с помощью которых изучается предмет науки. Метод науки – это способ изучения, на котором базируется данная наука. В теории государства и права применяются общенаучные, специальные и частнонаучные методы.
Общенаучные методы:
диалектика;
анализ;
индукция;
аналогия;
абстрагирование;
моделирование;
сравнение.
Специальные методы:
Системный – акцентирует внимание на взаимодействии явлений, их единстве и целостности.
Структурно-функциональный – определение места, роли и функций каждого элемента системы.
Сравнительный – сравнение государства права, их элементов с иными однородными явлениями.
Социологический – установление связей государства и права с иными социальными явлениями, важнейшее место среди которых принадлежит конкретно социологическим методам (наблюдение, опрос, моделирование).
Психологический – изучение, главным образом, правового поведения.
Статистический – оперирование количественными величинами.
Исторический – изучение закономерностей в развитии права и государства.
Частноправовые методы:
формально-юридический – позволяет определить юридические понятия, выявлять их признаки, проводить классификацию, толковать содержание правовых предписаний и т. п.; является традиционным, свойственным юридической науке, выходящим из её природы.
сравнительно-правовой – позволяет сопоставить различные правовые системы либо их отдельные элементы – законы, юридическую практику и т. д., в целях выявления их общих и особенных свойств. Имеет важное значение, так как реформирование и совершенствование государственно-правовой практики невозможно без сопоставления сходных объектов, существующих одновременно.
Основной задачей общей теории государства и права является получение и формулирование основополагающих, постоянно углубляющихся знаний о ее предмете с помощью научной методологии исследования. Это значит, что общая теория государства и права представляет собой философскую основу всей юриспруденции, но в то же время не сливается с философией, не является ее частью. Она занимает самостоятельное место в системе общественных наук (философии, социологии, экономической теории, политологии и др.), поскольку имеет своим предметом закономерности формирования и развития совершенно определенной части общественных явлений – государства и права.
Понятие, социальное назначение и форма государства, правовое государство
Научная мысль до сего времени не сумела выработать достаточно полное, всеобъемлющее определение государства. Дать такое определение, которое отражало бы все без исключения признаки и свойства государства, характерные для всех исторических периодов его развития, достаточно сложно, так как разнообразные условия существования государства на разных этапах развития обуславливают множество его особенностей и специфических черт. Вместе с тем все государства обладают набором таких универсальных признаков, которые проявляются на всех этапах развития.
Признаки государства:
Административно-территориальное деление (внутренние и внешние границы).
Наличие населения. Этот признак характеризует принадлежность людей к данному государству (гражданство).
Наличие публичной легитимной власти.
Обладание суверенитетом (состояние независимости государственной власти при решении как внутренних, так и внешних задач).
Наличие особого аппарата управления, обеспечивающего выполнение функций государства.
Единая денежная система, единое экономическое и правовое пространство.
Существование системы взимания налогов.
Наличие внешней атрибутики: гимн, герб, флаг, столица.
Государство, как явление социальное, является продуктом общественного развития. С развитием общества не только появляется и преобразуется государство, но и изменяются его цели и задачи, функции и структура. В соответствии с этим изменяются и представления о государстве, о его роли и предназначении. В связи с этим нередко высказывается мнение о том, что невозможно дать общее, всеобъемлющее определение государства, которое бы отражало все его признаки и свойства, характерные для всех исторических периодов его развития. Но с таким мнением согласиться трудно, поскольку, во-первых, любое государство обладает набором таких универсальных признаков, которые проявляются на всех этапах его развития, и, во-вторых, в определении может быть отражена динамика этих признаков, в частности – сущности государства.
В современных цивилизованных гражданских обществах неуклонно возрастает социальная составляющая государственной деятельности и одновременно сокращается, постепенно исчезает доля ее классового содержания.
Государство – это политико-территориальная, суверенная организация управления обществом, состоящая из особого аппарата, обеспечивающего посредством правовых предписаний первоначально интересы господствующих классов, а по мере сглаживания классовых противоречий осуществляющего на правовой основе все более широкие общесоциальные функции.
Из приведенного определения видно, что сущность государства, рассматриваемая как выражение и обеспечение им определенных социальных интересов, по мере исторического развития общества меняется.
Сущность и социальное назначение государства проявляются в его функциях, в его многогранной деятельности. Под функциями государства принято понимать основные направления деятельности государства по осуществлению важнейших задач, стоящих перед ним на определенных исторических этапах развития общества. Функции государства предназначены для специальных видов деятельности и охватывают деятельность всего государственного аппарата, каждого его органа.
К внутренним функциям современного государства, в том числе белорусского, относятся:
а) экономическая функция, которая выражается в выработкеи координации государством основных направлений развитияэкономики страны в наиболее оптимальном режиме. При этомочень важным и сложным является вопрос о пределах вмешательства государства в хозяйственные отношения, связанные с предпринимательской деятельностью. Речь идет о таких рычагах, как налогообложение, кредитование, финансовое стимулирование и др.;
б)социальная, функция, содержанием которой являетсяобеспечение социальной защищенности каждого члена общества вне зависимости от его способности непосредственно участвовать в производстве материальных и духовных благ;
в) идеологическая функция, которая заключается в деятельности государства по научной разработке, разъяснению и поддержке определенной гуманистической идеологии, в том числе патриотической, политической, нравственной, религиозной, культурной, обеспечивающей соответствующую направленность образования, воспитания, деятельности государственных средств массовой информации;
г)функция охраны конституционного строя, прав и свобод граждан, обеспечения законности и правопорядка, содержанием которой является реализация принципов правового государства – верховенства закона, равенства всех перед законом, разделение властей, строгого соблюдения основных прав и свобод человека, неотвратимости наказания за правонарушение;
д) экологическая функция, предполагающая установление иобеспечение рационального режима природопользования, гарантирование нормальной для человека среды обитания, своевременной и максимальной защиты от экологических катастроф;
е) социально-культурная функция, состоящая во всестороннем обеспечении развития национальной культуры – народного образования, науки, литературы, других видов искусства, средств массовой информации.
К внешним функциям государства относятся:
а)обеспечение обороноспособности страны, которое предполагает поддержание достаточного уровня военной защиты общества, гарантирующего национальную безопасность, государственный суверенитет и территориальную целостность;
б)взаимовыгодное сотрудничество с другими государствами, включающее установление и развитие экономических, политических, культурных и иных отношений, гармонично сочетающих интересы государства с интересами других стран;в) участие в обеспечении мира и коллективной безопасности стран мирового сообщества, основанное на международно-правовых актах и предполагающее всесторонний учет интересов и национальных особенностей народов и межгосударственных объединений.По продолжительности действия функции государства подразделяются на:
постоянные (осуществляются на всех этапах развития государства);
временные (заключаются в решении определенных задач, имеющих, как правило, чрезвычайный, ограниченный во времени характер).
Форма государства – это организация и устройство государственной власти, обусловленные сущностью и социальным назначением государства и отражающие исторические, экономические, национальные особенности, уровень развития демократии и культуры соответствующего общества.
В настоящее время в форме любого государства принято различать три основных элемента: форму правления, форму государственного устройства и политический (политико-правовой) режим.
Таким образом, форма государства – это сложная совокупность его признаков, сформировавшихся под воздействием объективных и субъективных причин, отличающих одно государство от другого.
Форма правления представляет собой структуру высших органов государственной власти, порядок их образования и взаимодействия между собой и с населением.
Формы правления различаются в зависимости от того, осуществляется ли государственная власть одним лицом, ее наследующим, или же она принадлежит избираемым на определенное время органам. В первом случае имеет место монархическая форма правления, во втором – республиканская.
Монархия – такая форма правления, при которой верховная государственная власть осуществляется единолично и переходит от одного лица к другому, как правило, по наследству.
Основными юридическими свойствами классической монархической формы правления являются: пожизненное пользование властью главой государства (царь, король, император, шах); занятие трона по наследству или по праву родства; представительство государства монархом по своему усмотрению; юридическая безответственность монарха.
Когда власть монарха ничем не ограничена, такая форма правления называется абсолютной монархией. Если же монарх не обладает всей полнотой власти, то форма правления определяется как ограниченная монархия. В свою очередь, ограниченная монархия подразделяется на дуалистическую и парламентарную.
Дуалистическая монархия предполагает разделение государственной власти между монархом и парламентом: исполнительная власть принадлежит монарху, а законодательная – парламенту. Однако во многих случаях парламент находится в зависимости от монарха, который обладает правом вето в отношении принимаемых парламентом законов, правом роспуска парламента, а также вправе издавать нормативные акты, имеющие большую нормативную силу, чем законы.
Парламентарная (конституционная) монархия отличается тем, что правовой статус монарха фактически ограничен во всех сферах осуществления государственной власти. Законодательная власть полностью принадлежит парламенту, исполнительная – правительству, которое несет ответственность за свою деятельность перед парламентом. Судебная власть осуществляется независимыми судами. Парламентарная монархия в современных условиях является фактически формальной, символической властью монарха, который «царствует, но не правит».
Республика – это форма правления, при которой верховная государственная власть осуществляется выборными органами, избираемыми, как правило, непосредственно населением на определенный срок.
Общими юридическими признаками республиканской формы правления являются: выборность на определенный срок главы государства и законодательных органов государственной власти; осуществление государственной власти не по собственному праву, а по поручению народа; юридическая ответственность главы государства в случаях, предусмотренных законом; обязательность решений верховной государственной власти для всех других государственных органов; преимущественная защита интересов граждан государства, взаимная ответственность личности и государства.Современные республики подразделяются на два основных вида: парламентарные и президентские.
Парламентарная республика характеризуется верховенством парламента в организации и деятельности государственной власти. Правительство в такой республике формируется парламентским путем из числа членов тех партий, которые имеют большинство голосов в парламенте. Правительство, его члены несут ответственность за свою деятельность перед парламентом. Правительство осуществляет свои полномочия до тех пор, пока пользуется доверием парламентского большинства. В противном случае оно либо уходит в отставку, либо через главу государства добивается роспуска парламента и назначения досрочных парламентских выборов.
Главными функциями парламента являются законодательная деятельность, контроль за исполнительной властью, принятие государственного бюджета и контроль за его исполнением, определение основных направлений социально-экономического развития страны, решение важнейших вопросов внешней политики.
Глава государства в парламентарной республике (президент) избирается парламентом либо специально образуемой парламентской коллегией, в которую включаются некоторые другие должностные лица. Президент имеет право роспуска парламента, обнародует законы, издает указы, соответствующие законам, назначает главу правительства, является главнокомандующим вооруженными силами и обладает рядом других полномочий.
В президентской республике президент сосредоточивает в своих руках полномочия главы государства и главы правительства.
Характерные юридические признаки президентской республики:
внепарламентский метод избрания главы государства (прямые или косвенные выборы президента);
президент сосредоточивает в своих руках полномочия главы государства и главы правительства, правительство формируется президентом (зачастую с согласия парламента);
ответственность правительства перед президентом;
президент является верховным главнокомандующим;
парламент в случае грубого нарушения президентом конституции, злоупотребления им властью, совершения преступления вправе возбудить против него процесс отстранения от власти (так называемый импичмент);
- президент не обладает правом роспуска парламента. В президентской республике принцип разделения властей реализуется более последовательно, чем в парламентарной. Кроме парламентарных и президентских республик существуют и так называемые смешанные (полупрезидентские) республики. Они отличаются своеобразным сочетанием основных черт обоих типов республиканской формы правления, а также новых, не известных ни одному из рассмотренных классических типов республик, черт. Одним из признаков, присущих исключительно республикам смешанного типа правления, является, в частности, возможность роспуска парламента или одной из его палат по инициативе президента в случае конфликта между правительством и парламентом. Для республик смешанного типа правления характерно отсутствие прямой юридической связи между президентом и парламентом.
Под формой государственного устройства понимают национально-территориальное или административно-территориальное деление государства и обусловленные им взаимоотношения между общегосударственными органами и органами власти частей, из которых состоит государство.
В общей теории государства и права выделяют три основные формы государственного устройства: унитарное государство, федерацию и конфедерацию.
Унитарное (простое) государство – единое, цельное государственное образование, состоящее из административно-территориальных единиц, которые полностью подчиняются центральным органам власти и, следовательно, государственным суверенитетом не обладают.
В унитарном государстве существуют:
- единая система высших органов власти и управления;
- одна конституция и едина система законодательства;
- единая денежная система;
- общая налоговая и кредитная политика;
- одно гражданство;
- единые вооруженные силы.
К сложным формам государственного устройства относятся федерация и конфедерация.
Федерация – это союзное государство, субъекты которого обладают самоограниченным государственным суверенитетом.
В различных странах федеративное государственное устройство имеет свои уникальные особенности, которые обусловливаются историческими условиями образования конкретной федерации (политическими, национальными, религиозными, культурными, географическими и др.).
Тем не менее существуют характерные юридические признаки для большинства федераций. Так, в федеративном государстве его территория состоит из территорий входящих в него субъектов. В таком государстве существуют как общефедеральные органы власти, так и высшие государственные органы субъектов федерации (республик, штатов, земель, кантонов); действует как федеральное законодательство, так и законодательство субъектов федерации, которое должно соответствовать федеральному; граждане субъектов федерации являются одновременно гражданами всей страны.
Для федерации характерно единство денежной, финансово-кредитной и налоговой систем, наличие единых федеральных вооруженных сил, хотя субъекты федерации в ряде случаев могут иметь собственные внутренние войсковые формирования.
Определенная самостоятельность субъектов федерации определяется, как правило, либо на основе специального нормативного акта (нормативного договора), либо конституции союзного государства и конституций его субъектов.
Конфедерация в отличие от федерации представляет собой не союзное государство, а союз государств.
Государства, образующие конфедерацию, полностью сохраняют самостоятельность, имеют собственные высшие государственные органы. Конфедерации создаются в целях решения определенных межгосударственных задач (политических, экономических, военных). Для координации совместных действий члены конфедерации создают общие специальные органы (советы, комитеты). Конфедерации носят временный характер. Они либо преобразуются в федерации (США, Германия, Швейцария), либо распадаются (Австро-Венгрия). Признаки конфедерации имеются у СНГ.
В качестве третьего элемента формы государства большинством государствоведов рассматривается политико-правовой режим, под которым понимается совокупность методов и средств осуществления государственной власти. Политико-правовой режим включает в себя как методы государственного властвования, так и характерные способы деятельности негосударственных политических организаций (партий, движений, клубов, союзов и т.д.).
Политико-правовые режимы весьма разнообразны. Истории известны деспотические, абсолютистские режимы, режимы рабовладельческой и феодальной демократии, военно-полицейские, фашистские, авторитарные, либерально-демократические и др. Все многообразие политико-правовых режимов принято сводить к двум основным разновидностям – демократическим и недемократическим.
К демократическим политико-правовым режимам можно отнести режимы античной демократии, феодальной демократии, либеральной демократии, плюралистической демократии.
Современный демократический политико-правовой режим характеризуется следующими чертами:
- плюрализм в общественно-политической жизни. Это принцип проявляется в деятельности различных партий, других общественных организаций и объединений, которые представляют интересы самых разных социальных групп и слоев населения;
- реализация в практике государственного строительства принципа разделения властей;
- защита личности от произвола, беззакония. Ее права находятся под постоянной охраной правосудия;
- демократическая власть в одинаковой мере учитывает интересы большинства и меньшинства, индивидуальные и национальные особенности граждан; религиозные убеждения человека;
- демократический режим создает эффективные механизмы прямого воздействия населения страны на характер государственной власти через избирательную систему;
- преодоление свободы личности в сферах экономической, политической и культурной деятельности;
- демократический политический режим базируется на правовой основе, которая отражает объективные потребности развития личности и общества.
Юридические гарантии демократического режима закреплены в Конституции Республики Беларусь и текущем законодательстве страны.
К недемократическим режимам различного политического содержания относят деспотический, тоталитарный (в том числе фашистский, военно-диктаторский), авторитарный режимы.
Современные недемократические режимы характеризуются наличием в различной степени таких черт, как господство одной официальной идеологии, одной политической партии или организации (движения), одной иди некоторых форм собственности, ограничение личных и политических прав граждан, отсутствие условий для роста благосостояния населения, злоупотребление карательными мерами воздействия на инакомыслящих, милитаризация общественной жизни, утверждение примата государства, его органов над правом, влекущее за собой чиновничий произвол, нарушение законности и право порядка. Недемократические режимы противоречат принципам правового государства.
Правовое государство – это государство, в котором созданы условия для наиболее полного обеспечения прав и свобод человека.
Признаками правового государства выступают:
мандат народа на осуществление власти, прежде всего путем формирования представительных органов, выполняющих законодательные и контрольные функции;
наличие государственной власти в виде отдельных блоков, включая исполнительную власть;
наличие местного самоуправления;
подчиненность всех подразделений власти закону;
независимое и сильное правосудие;
утверждение в обществе неотъемлемых, фундаментальных прав и свобод человека;
взаимная ответственность государства и личности;
все общество, а не только государственная власть, выступает в качестве правового.
Правовое государство – это государство, осуществляющее управление делами гражданского общества посредством издания законов, закрепляющих и гарантирующих неотъемлемые права и свободы человека, которые выражают интересы всех слоев (социальных групп) населения, и самоподчиняющееся праву.
Выделим основные черты правового государства:
1. единственным источником государственной власти является народ, его суверенная воля;
2.четкое разделение государственной власти на законодательную, исполнительную и судебную при условии, что эти ветви власти уравновешивают и сдерживают друг друга в рамках закона;
3. демократизм законотворчества, обеспечивающий закрепление в праве воли большинства народа;
4. верховенство права над государством, т.е. подчинение государства, всех его органов праву;
5. верховенство закона в национальной правовой системе, строгая субординация нормативных актов по юридической силе;
6. правовое закрепление и обеспечение неотъемлемых прав и свобод человека;
7. взаимная ответственность государства и личности в области осуществления прав, свобод и обязанностей человека и гражданина;
8. наличие эффективных организационно-правовых средств контроля и надзора за осуществлением конституционной законности и обеспечением правопорядка;
9. установление и реализация юридической ответственности за совершение правонарушений с обеспечением принципа равенства всех перед законом.
Правопонимание, сущность и социальное назначение права.
Правопонимание – это научная категория, отражающая процесс и результат целенаправленной мыслительной деятельности человека, включающей в себя познание права, его восприятие (оценку) и отношение к нему как к феномену.
Юриспруденцией выработано множество правовых теорий, по-разному раскрывающих природу права, как следствие, существует несчетное количество дефиниций права, среди которых нет ни одной общепризнанной. Это обусловлено не только тем, что развитие науки позволяет обнаруживать все новые свойства, признаки права, но и необходимостью учитывать социальные и гносеологические факторы, предопределяющие разнообразие в понимании права и его определениях.
Полярные позиции возникают при определении права как идеального и реального объектов познания. Соответственно, существует два основных методологических подхода к определению права: эмпирический и рационально-идеалистический.
Эмпирический подход предполагает изучение права во всем его историческом многообразии и выделение на этой основе существенных отличительных признаков права. Право рассматривается как факт эмпирической действительности. При таком подходе достигается согласие по ряду концептуальных вопросов правопонимания – право есть совокупность норм, обладает свойством нормативности, исторически изменчиво, его реализация обеспечивается принудительной силой и др. Но познание эмпирической правовой действительности не позволяет отличить право от неправа, право от произвола, право от других социальных норм.В рационально-идеалистическом правопонимании право воспринимается и как явление, и как идеал. При таком подходе в качестве аксиомы признается существование универсального определения права, выражающего его сущность, а задача ученых состоит в том, чтобы раскрыть идеальную природу права. Постулируется, что право должно быть благодатным, справедливым, нравственным, морально верным, обеспечивающим свободу и т.д. Поиски абсолютной умопостигаемой сущности права привели к многовариантной концепции, так называемого, естественного права и многим другим идеальным гипотезам права.
Разнообразие методологических подходов к пониманию права влечет за собой появление множества правовых школ, каждая из которых вырабатывает собственное понимание права. Вырабатываемые правовыми школами понятия права можно разделить на два типа – позитивистские и непозитивистские – в зависимости от трех критериев: соотношения права и закона, соотношения права и государства, восприятия естественных прав человека как содержания права.
Право – это система общеобязательных правил поведения (норм), установленных или санкционированных компетентными государственными органами, а также принимаемых путем референдума в целях регулирования общественных отношений, выражающих первоначально волю определенных классов, слоев населения, а по мере стирания социальных различий и демократизации общества – большинства народа с учетом интересов меньшинства, реализация которых (норм) обеспечивается государством.
Социальное назначение характеризует право с точки зрения его регулятивной значимости, обеспечения устойчивого порядка в общественных отношениях, а сущность права выражает его социальную природу, политические истоки.
Признаки права:
- право – это, прежде всего система норм;
- право исходит от государства, т.е. принимается, санкционируется или признается им;
- право охраняется государством – нарушение норм права должно повлечь государственное принуждение;
- обязательность права, состоит в том, что нормы права распространяют своё действие на все субъекты, нормы права обязательны для всех;
- право выступает регулятором всех общественных отношений.
Для того чтобы право было воспринято сознанием, оно должно быть материально оформленным. Формой существования (выражения) права являются письменно оформленные документы, исходящие от государственных органов и содержащие нормы права.
Основное назначение права как главного средства государственного управления обществом состоит в создании и обеспечении той части общественного порядка, в которой заинтересованы субъекты государства. Функции права – основные виды его воздействия на общественные отношения, определяемые сущностью и социальным назначением права на различных этапах его исторического развития.
Принято выделять две группы критериев классификации функций права – внешние и внутренние. По внешнему критерию выделяют так называемые социальные функции права – политическую, экономическую, идеологическую. По внутреннему критерию выделяют регулятивную и охранительную функции права, которые вытекают из самой природы права, обусловлены способами его воздействия на общественные отношения и проявляются в формах его реализации.
Понятие социальных норм их классификация.
Под социальными нормами понимаются правила поведения, регулирующие общественные отношения. Социальные нормы регулируют не любые, а наиболее типичные группы общественных отношений.
Для классификации социальных норм используются различные критерии. Например, такие, как специфика возникновения, сфера действия и особенности регулирования общественных отношений, способы обеспечения.
В зависимости от специфики действия норм и от качественных характеристик правил поведения социальные нормы делятся на нормы морали, экономики, политики, права, религии и др.
К основным признакам социальных норм относятся следующие:
- регулируют общественные отношения;
- являются правилами поведения, т.е. определяют каким может или должно быть поведение субъекта с точки зрения интересов общества и его собственных интересов;
- носят общий характер, т.е. обращены к неопределенному кругу лиц, неперсонофицированы и обладают многократностью действия;
- носят объективный характер, т.е. базируются на базисных социально-экономических отношениях;
- субъективны, поскольку создаются в результате сознательно-волевой деятельности людей.
Социальные нормы – общепризнанные или достаточно распространенные эталоны, образцы, правила поведения людей, средства регуляции их взаимодействия. Разумеется, в число социальных норм входят и правовые. Социальные нормы – это объективно необходимые правила совместного человеческого бытия, указатели границ должного и возможного.
Социальные нормы в разной степени отражают закономерности общественного развития, но сами таковыми не являются. Иначе говоря, процесс становления, формирования социальных норм – фактор субъективный. Вырабатываются они людьми. Другое дело, что нужда в них диктуется объективной необходимостью.
Правовые нормы довольно сложны по своей конструкции, элементному составу, где правило заключено лишь в их диспозициях, не охватывая собой гипотезу и санкцию. Нормы богаче, содержательнее. Однако в широком социальном плане, с учетом большого разнообразия действующих норм и правил, этими нюансами можно пренебречь, что фактически и происходит в теории и на практике.
Норма – это мера позитивного, общественно полезного поведения, направленного на достижение определенного результата, интереса. Социальные нормы регулируют не всякие, а наиболее типичные, массовые отношения. Случайные связи, поступки, действия не могут отразиться в норме. Норма - это всегда стереотип, основанный как на внутренних побуждениях, так и внешних детерминантах.
Существуют различные классификации правовых норм. Нормы подразделяются, в основном исходя из таких критериев, как способы формирования, сферы действия, социальная направленность. С этой точки зрения выделяются нормы: 1) правовые; 2) моральные; 3) политические; 4) эстетические; 5) религиозные; 6) семейные; 7) корпоративные; 8) нормы обычаев, традиций, привычек; 9) деловые обыкновения; 10) правила этикета, корректности, приличия, обрядов, ритуалов (см. схему 1).Схема 1. Социальные нормы
             ┌──────────────────── ─── ─────────┐
             │             ВИДЫ               
             │        СОЦИАЛЬНЫХ НОРМ        
             └──────────────── ─────── ────────┘
                              │
┌──────────────────────┐      │      ┌──────────────────────┐
│      Моральные       Правовые      
└──────────────────────┘      │      └──────────────────────┘
                              │
┌──────────────────────┐      │      ┌──────────────────────┐
│     Религиозные      Политические нормы 
└──────────────────────┘      │      └──────────────────────┘
                              │
┌──────────────────────┐      │      ┌──────────────────────┐
│    Корпоративные         Эстетические    
└──────────────────────┘      │      └──────────────────────┘
                              │
┌──────────────────────┐      │      ┌──────────────────────┐
│       Традиции            Обычаи       
└──────────────────────┘             └──────────────────────┘
                                           
Это общепринятая и наиболее распространенная классификация. Объединяющим началом здесь служит то, что все эти нормы носят социальный, а не технический характер. Несмотря на их различия, они тесно взаимосвязаны, ни одни из них не действуют изолированно от других,
К признакам социальной нормы следует отнести:
1. социальные нормы являются общими правилами – они устанавливают правила поведения в обществе, определяя каким может или должно быть поведение субъектов с точки зрения интересов общества. При этом социальные нормы действуют непрерывно во времени, обладают многократностью действия и обращены к неопределенному кругу лиц;
2. социальные нормы регламентируют формы социального взаимодействия людей, то есть, направлены на регулирование общественных отношений;
3. данные нормы возникают в связи с волевой, сознательной деятельностью людей;
4. они возникают в процессе исторического развитии и функционирования общества. Социальные нормы, будучи элементом общества, отражают процессы его развития, влияют на их темпы и характер;
5. социальные нормы соответствуют типу культуры и характеру социальной организации общества;
6. характер организации общества в большей мере влияет на значимость того или иного вида норм в обществе.
Таким образом, социальные нормы – это связанные с волей и сознанием людей общие правила регламентации формы их социального взаимодействия, возникающие в процессе исторического развития и функционирования общества, соответствующие типу культуры и характеру его организации.
Анализируемые нормы имеют различное содержание, зависящее от характера отношений, которые они регулируют, различные способы возникновения, в этой связи, как для теории, так и для практической деятельности важны классификации социальных норм. Как было ранее отмечено существует множество классификаций социальный норм, предлагаемых учеными в юридической литературе, такое многообразие классификаций можно объяснить тем, что в их основу положены различные классификационные критерии. Наиболее распространена их систематизация по двум критериям:
 1. По сфере действия социальных норм различают экономические, политические, религиозные, экологические и др. Границы между ними проводятся в зависимости от сферы жизни общества, в которой они действуют, от характера общественных отношений – предмета регулирования. Экономические нормы имеют особое значение для нашей страны в условиях становления рыночной экономики и являются саморегулирующимися началами хозяйственной деятельности общества. Политические нормы призваны регулировать отношения социальных групп, граждан к государственной власти, отношения между народами, участие народа в целом и отдельно взятых социальных групп в государственной власти, организации государства, взаимоотношения государства с другими организациями политической системы общества. Религиозные нормы регулируют отношения верующих людей к Богу, церкви, друг другу, строение и функции религиозных организаций. Религиозные нормы имеют большое значение.
2. По механизму (или регулятивным особенностям): мораль, право, обычаи и корпоративные нормы. Здесь различие кроется в процессе формирования норм, формы их фиксации, характера регулятивного воздействия и способах и методах обеспечения.
В литературе встречаются и иные подходы к классификации социальных норм.
Понятие норм права, их структура и виды.
Правовая норма – одна из наиболее важных разновидностей действующих в обществе социальных норм. Ей присущи качества, характерные любой социальной норме как регулятору общественных отношений. Будучи первичный элементом права, юридические нормы содержат в себе признаки, характеризующие право в целом. Но при этом они представляют собой относительно самостоятельное правовое явление, обладающее такими чертами, которые не присущи праву в целом. Главное отличие норм права от других социальных норм заключается в их связи с государством. Это такие правила поведения, которые исходят от государства или им санкционируются. Норма права содержит в себе признаки, характеризующие право в целом, но в то же время представляет собой относительно самостоятельное правовое явление, обладающее чертами, которые не присущи праву целиком.
Норма права – это установленное или санкционированное государством правило поведения, регулирующее определенную разновидность общественных отношений, реализация которого обеспечивается компетентными государственными органами.
Норма права – общеобязательное формально-определенное правило поведения, установленное и обеспеченное обществом и государством, закрепленное и опубликованное в официальных актах, направленное на регулирование общественных отношений путем определения прав и обязанностей их участников.
Норма права – общеобязательное правило поведения, исходящее от государства, закрепленное в определенной форме, регулирующее общественные отношения и обеспеченное к выполнению мерами государственного принуждения.
Признаки правовой нормы:
регулируют наиболее важные общественные отношения, носящие типовой характер (например, отношений по поводу наследования имущества);
закрепляют, как правило, уже сложившиеся, повторяющиеся общественные отношения, но могут и программировать их развитие, направлять их в определенное русло;
имеет определенную форму (письменную, документальную) и содержание (представительно-обязывающее – предоставляя права какому-либо субъекту, одновременно возлагает на него соответствующие обязанности);
содержит общеобязательное правило поведения и распространяется на всех, кто вступает в сферу е действия;
либо непосредственно исходят от государства в лице его органов либо имущества в результате проведения референдума, либо санкционируются государством, закрепляются в официальных государственных актах;
реализация нормы права обеспечена государственным принуждением;
носит общий характер, то есть отличается нормативностью;
характеризуется неперсонифицированностью – адресуется не конкретному лицу или распространяется на конкретный случай жизни, а на всех или большие группы людей (военнослужащих, учащихся, пенсионеров);
имеет многократное применение – не прекращает своего действия после ее исполнения;
имеет государственно-властный характер – положения нормы являются властным предписанием; государство устанавливает, что является правомерным, а что не правомерным.
Содержание нормы права:
Логическое содержание – заключенное в норме права суждение, в котором что-либо утверждается или отрицается. Считается, что в норме права содержится предписывающее (прескриптивное), описывающее (дескриптивное) и оценочное суждения.
Волевое содержание – выражается в стремлении общества и государства урегулировать общественные отношения определенным образом с учетом общесоциальных интересов.
Социально-юридическое содержание – общественные отношения, ставшие предметом правового регулирования, а также юридические средства, используемые при регламентации данного общественного отношения.
Классификация правовых норм:
1. По субъектам правотворчества (сфере действия):
1. нормы законов – нормы общего действия – распространяются на всех граждан и функционируют на всей территории государства;
2. нормы подзаконных актов (указы Президента, акты правительства) – нормы ограниченного действия – имеют пределы, обусловленные территориальными, временными, субъективными факторами;
3. локальные нормы – принимаются на предприятиях, в организациях, фирмах и действуют только в пределах данной организации (правила внутреннего трудового распорядка).
2. По выполняемым функциям
1. регулятивные (нормы-правила поведения) – содержат предписания, устанавливающие права и обязанности участников правоотношений;
2. охранительные (нормы-стражи порядка) – направлены на защиту правопорядка, прав и свобод человека, предусматривают меры наказания или иного юридического воздействия на правонарушителей; определяют также условия и порядок освобождения от наказания.
3. По социальному назначению и роли в правовой системе:
1. учредительные (нормы-принципы) – отражают исходные начала правового регламентирования общественных отношений, правового положения человека, пределов действия государства;
2. обеспечительные (нормы-гарантии) – содержат предписания, гарантирующие осуществление субъективных прав и обязанностей в процессе правового регулирования; 3. декларативные (нормы-объявления) – включают в себя положения программного характера, определяют задачи правового регулирования отдельных видов общественных отношений, содержат нормативные объявления;
4. дефинитивные (нормы-определения) – формулируют определения тех или иных правовых явлений и категорий (понятия преступления в уголовном законодательстве, сделки в гражданском праве и т.п.);
5. коллизионные (нормы-арбитры) – призваны устранять возникающие противоречия между правовыми предписаниями;
6. оперативные (нормы-инструменты) – устанавливают даты вступления нормативного акта в силу, прекращения его действия и т.п.
4. По предмету правового регулирования (нормы подразделяются по отраслям): уголовно-правовые; гражданско-правовые; трудовые; административные и т.п.
Отраслевые нормы подразделяются:
материальные – предназначены для воздействия на общественные отношения путем прямого, непосредственного их регулирования, закрепляют, например, правовой режим собственности, порядок ее приобретения;процессуальные – закрепляют процедуру защиты и осуществления норм материального права (совокупность правовых норм, устанавливающих статус субъектов права); содержат предписания, устанавливающие процедуру применения норм права.
Два вида процессуальных норм:
обслуживающие отрасль в целом – нормы уголовного, гражданского или административного процесса;
обслуживающие конкретный правовой институт – избирательный или законодательный процесс, порядок рассмотрения трудовых споров.
5. По методу правового регулирования:
императивные – категорические, строго обязательные предписания, не допускающие каких-либо отступлений или иной трактовки; строго обязательны и не предоставляют субъектам возможности выбора варианта поведения (нормы уголовного права, административного права, а также учредительные предписания);диспозитивные – устанавливая тот или иной вариант поведения, дают возможность субъектам в пределах закона выбрать рациональный для них вариант (гражданское право, трудовое право и т.д.);
поощрительные – предписания о предоставлении государством определенных мер поощрения за полезный вариант действий субъектов, одобряемый государством и обществом. Цель – воздействовать на поведение людей посредством поощрения тех или иных действий, при этом субъект побуждается, а не обязывается к достижению полезного результата (нормы, устанавливающие государственные награды, почетные звания);рекомендательные – устанавливают варианты желательного с точки зрения государства поведения, имея в виду проявление субъектами высокой ответственности, инициативы, а также учет местных условий, возможностей и средств. Субъекту предоставляется возможность самому определить свое поведение, но при этом в норме указывается наиболее предпочтительный его вариант (следование – поощрение; игнорирование – негативные последствия).
6. По средствам, используемым для регулирования общественных отношений:
обязывающие – предписывают субъектам совершить определенные действия;
управомочивающие - предоставляют субъектам определенные права или возможности совершать положительные действия;
запрещающие – устанавливают запреты на совершение определенных действий под угрозой наказания.
7. По времени: постоянные и временные нормы права (действуют до отмены другим актом);
8. По кругу лиц:
общие – распространяются на всех, кто подпадает под их действие, кто находится на территории данного государства;специальные – распространяются на четко обозначенную группу субъектов: военнослужащих, железнодорожников.
9. Специализированные нормы:
компенсационные – направлены на возмещение (восполнение) потерь как имущественного, так и морального характера;
коллизионные – предназначены разрешать противоречия между различными нормами, которые по-разному регулируют одни и те же общественные отношения.
10. По степени определенности:
абсолютно определенные – не предусматривают никаких уклонений относительно их применения, все условия их действия оговорены в тексте;
относительно определенные – не содержат достаточно полных указаний о действии данной нормы;альтернативные.
Главным делением правовых норм признается деление их на следующие виды:
Регулятивные, их еще называют правоустановительными, поскольку в них содержатся предписания, предоставляющие участникам общественных отношений права и возлагающие на них обязанности.
Охранительные – устанавливают и регламентируют меры юридической ответственности и другие принудительные меры защиты субъективных прав.
В зависимости от характера и отраслевой принадлежности предусмотренной санкции охранительные нормы классифицируются на: уголовно-правовые, гражданско-правовые, административные, дисциплинарные.
Регулятивные нормы по своему содержанию делят на: императивные, т.е. не допускающие никаких отступлений и диспозитивные, т.е. допускающие поведение адресата норм по соглашению с партнером.Структура правовой нормы – это ее внутреннее строение, состоящее из ее элементов. Структура правовой нормы согласно общепризнанной точке зрения состоит из 3-х элементов:
1. гипотеза – это условия, при которых норма применяется;
2. диспозиция – это содержание нормы, т.е. устанавливаемое нормой само правило поведения;
3. санкция – это ответственность за неисполнение обязательств или норм.
Логическую структуру юридической нормы можно абстрактно сформулировать следующим образом: если имеют место определенные обстоятельства (гипотеза), то субъект обязан (имеет право) совершать или не совершать определенные действия (диспозиция), иначе (в противном случае) для правонарушителя могут наступать установленные неблагоприятные последствия (санкция).
Систематизация нормативных правовых актов.
Система права – это объективно обусловленная характером общественных отношений внутренняя организация (структура) права, которая выражается в единстве и согласованности взаимосвязанных юридических норм, их делении на отрасли (подотрасли) и институты.
Институт права – это обособленная часть отрасли права, представляющая собой группу норм права, регулирующих определенный вид общественных отношений. В гражданском праве - институт купли-продажи собственности; в конституционном праве - институт гражданства, избирательного права и т.д.
Отрасль права – это совокупность правовых норм, регулирующих однородные общественные отношения.
Подотрасль права – группа норм, регулирующих общественные отношения определенного вида, характерные для соответствующей отрасли права. Например: подотраслями гражданского права являются наследственное, авторское; финансового права – налоговое, банковское право.
В ст.1 Закона «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» законодательство определяется как система нормативных правовых актов, регулирующих общественные отношения в республике. Законодательство включает в себя огромное количество всех нормативных актов, издаваемых многочисленными органами государства и имеющих различную юридическую силу. Содержащиеся в них нормативные предписания подвержены постоянным изменениям и нередко противоречат друг другу. Все это усложняет пользование нормативно-правовыми актами. Поэтому юридической наукой вырабатываются и постоянно совершенствуются средства, направленные на упорядочение действующего законодательства, на облегчение поиска и использования нужных нормативных правовых актов, устранение противоречий между ними, пробелов в законодательстве и, в конечном счете, на обеспечение квалифицированного решения юридических дел с соблюдением требований конституционной законности. Эти средства охватываются понятием «систематизация законодательства».
Под систематизацией законодательства понимается деятельность компетентных государственных органов по упорядочению множества нормативных правовых актов, приведению их во внутренне согласованную систему.
Посредством систематизации достигается не только согласованность нормативных правовых актов, но и устраняется их неоправданная множественность, не всегда обоснованное дублирование правовых норм, выявляются основания для отмены устаревших нормативных актов, ликвидации пробелов в законодательстве.
Различают три основных вида систематизации нормативных правовых актов: инкорпорация, кодификация и консолидация.
Инкорпорация – это такой вид систематизации нормативных правовых актов, при котором они объединяются в различные сборники, собрания законодательства в определенном порядке, но без изменения их нормативного содержания. При инкорпорации нормативные правовые акты группируются по определенным признакам: по отраслевому, по хронологическому, по юридической силе, реже – по алфавиту и другим основаниям. Инкорпорация может охватывать все действующее законодательство страны или его часть (нормативные акты Парламента, нормативные акты Президента, акты, регулирующие трудовые, жилищные и иные отношения, и т.п.).
Поскольку инкорпорацию могут осуществлять как государственные органы и учреждения, так и негосударственные организации и отдельные лица, то в зависимости от этого она подразделяется на официальную и неофициальную.
Официальная инкорпорация заключается в издании сборников нормативных актов органами, принявшими эти акты, или обсуждающими их учреждениями. Сборники такого рода являются официальными источниками нормативных правовых установлений, на которые можно ссылаться в правоприменительной деятельности. Существует так же так называемая периодическая хронологическая инкорпорация, которой с января 1999г. является Национальный реестр правовых актов республики Беларусь.
Неофициальная инкорпорация может производиться любыми организациями, учреждениями, специалистами по их собственной инициативе. Это могут быть сборники нормативных правовых актов по определенным отраслям или институтам права (сборник нормативных актов по охране труда, сборник нормативных актов по истории государства и права Беларуси).
Такого рода сборники издаются без специальных указаний или разрешений, однако они имеют важное информационное значение, обеспечивают доступность нормативных актов, в том числе в сфере подготовки и повышения квалификации специалистов.
Кодификация – это такой вид систематизации нормативных правовых актов, регулирующих определенную сферу общественных отношений, перерабатывается в единый кодификационный акт, содержащий систематизированное изложение соответствующих правовых норм. При кодификации происходит существенная переработка нормативно-правового материала, в ходе которой устраняются противоречия между нормативными актами, выявляются и устраняются пробелы в законодательстве, отменяются устаревшие правовые нормы, разрабатываются новые. Наиболее распространенными видами кодификационных актов Республики Беларусь являются кодексы, положения, уставы, правила.
Консолидация – это особый вид систематизации законодательства, сочетающий в себе черты инкорпорации и кодификации. Консолидация является высшей формой систематизации законодательства, поскольку приводит к наиболее эффективным и устойчивым результатам этой деятельности. Наличие у консолидации черт инкорпорации заключается в том, что она предусматривает объединение в одном издании различных действующих нормативных правовых актов. Присутствие же у нее черт кодификации проявляется в том, что при таком объединении допускается переработка нескольких нормативных актов, регулирующих один и тот же вид общественных отношений, в единый нормативный акт (несколько декретов и указов по вопросам налогообложения – в один декрет).
Реализация права, понятие, формы и методы реализации права.
Право, как и другие социальные регуляторы, выступает в реальной жизни в виде системы норм, требований, дающих возможность человеку ориентироваться в окружающем мире и избирать социально приемлемые варианты поведения.
Нормы права создаются для того, чтобы их предписаниям следовали все субъекты, которым они адресованы, и тем самым воплощались в жизнь, в реальную действительность. Юридическая норма существует и отвечает своему предназначению лишь тогда, когда она выполняется, т.е. реализуется на практике в поведении людей – в совершении или не совершении ими юридически значимых поступков.
Реализация правовых норм – это осуществление содержащихся в них, предписаний в правомерном поведении субъектов права.
Процесс реализации права достаточно сложен и осуществляется в различных формах, к которым относятся соблюдение, исполнение, использование и применение правовых норм.
Соблюдение – это такая форма реализации норм права, которая проявляется в строгом выполнении субъектами права содержащихся в нормах запретов, т.е. в воздержании от совершения запрещенных деяний. Так, например, ст. 205 УК Республики Беларусь запрещает хищение имущества путем кражи. Все, кто соблюдает этот запрет, реализуют нормы ст. 25 УК Республики Беларусь. Соблюдение как форма реализации права носит пассивный характер, поскольку субъекты согласно правовым предписаниям ведут себя пассивно, реализуют норму путем воздержания от запрещенных деяний.
Исполнение – это такая форма реализации права, при которой субъекты права обязаны своими действиями выполнять требования правовых норм. В данном случае поведение субъектов проявляется в активном осуществлении возложенных на них обязанностей независимо от внутреннего отношения к ним (например, своевременно вносить квартирную плату). При этом субъекты обязаны выполнять предписания норм права независимо от внутреннего к ним отношения.
Использование – это такая форма реализации, которая выражается в осуществлении участниками регулируемых правом общественных отношений своих прав, закрепленных в законодательстве. Иными словами, использование предполагает совершение управомоченными субъектами деяний в зависимости от их желания и воли (например, совершение сделок купли-продажи, найма, аренды и др.).
Однако не всегда соблюдение, исполнение и использование позволяют реализовать предписания правовых норм. Нередко правореализация возможна лишь при участии компетентных органов. Такая форма реализации права, при которой государственными органами или по их уполномочию негосударственными организациями осуществляется властная деятельность, обеспечивающая соблюдение, исполнение или использование субъектами права своих прав и обязанностей, называется применением права.
Применение права может быть определено как властная деятельность компетентных государственных органов, должностных лиц или по их уполномочию негосударственных организаций, осуществляемая в установленных законодательством формах, по реализации правовых норм путем принятия индивидуально-правовых решений (актов).
Применение права имеет место в случаях, когда права и обязанности конкретных субъектов не могут возникнуть без соответствующих актов компетентных органов (например, при назначении пенсии); когда требует официального разрешения правовой спор (рассмотрение судом дела о разделе имущества); когда необходимо обеспечить исполнение обязательств или защитить права от нарушений (принять решение о возмещении причиненного ущерба); когда требуется наказать правонарушителя путем определения и реализации мер юридической ответственности (вынесение приговора преступнику).
Правоприменение представляет собой государственно-властную деятельность. Акты, издаваемые в результате этой деятельности, обязательны к исполнению и обеспечиваются в необходимых случаях принудительной силой государства. Таким образом, применение права – это властная организующая деятельность компетентных государственных органов или по уполномочию государства негосударственных организаций, должностных лиц, осуществляемая в специально установленных законом формах, по реализации правовых норм при разрешении конкретных дел и принятии обязательных индивидуально-правовых решений.
В теории права выделяют следующие стадии правоприменения:
Установление, анализ и оценка фактических обстоятельств дела. Такой анализ позволяет дать всестороннюю, объективную оценку конкретного случая (деятельности юридического лица, содержание сделки, факта правонарушения и др.). Эта стадия заключается прежде всего в обнаружении, сборе, анализе, оформлении и оценке доказательств по делу с точки зрения их достоверности и достаточности для принятия решения. Так, если совершено преступление, например убийство, то прежде чем применить норму, определить меру наказания лицу, ее совершившему, необходимо установить личность потерпевшего, определить время, орудия и мотивы убийства, все другие обстоятельства дела, в том числе характеризующие личность преступника, отягчающие и смягчающие вину обстоятельства и др.
Выбор правовой нормы, подлежащей применению к данным фактическим обстоятельствам. Эта стадия, заключается в правовой квалификации рассматриваемых фактов, необходимой доля принятия правильного юридического решения по делу.
3. Проверка подлинности текста избранной правовой нормы. Дня этого необходимо пользоваться только официальными текстами нормативных правовых актов. Необходимо проверить норму с точки зрения ее действия во времени, в пространстве и по кругу лиц, т.е. уточнить, действует ли она на момент применения, действовала ли во время происшедшего случая, распространяется ли ее сила на ту территорию, где рассматривается дело, и на лиц, в отношении которых осуществляется правоприменение.
4.Толкование правовой нормы, разрешение возможныхколлизий различных правовых норм. Толкование применяемой правовой нормы заключается в выяснении точного смысла, вложенного в нее законодателем.
5. Принятие решения по делу и доведение его содержания до сведения исполнителей. Осуществляется в форме акта применения.
Акт применения права – это официальное индивидуально-правовое предписание (властное решение по юридическому делу), принятое компетентным органом в установленном порядке на основе действующих правовых норм, в отношении конкретных обстоятельств и персонально определенных лиц. Вынесение решения представляет собой связующее звено между применяемой нормой права и конкретным жизненным случаем. При его помощи действие нормы распространяется на конкретные отношения субъектов права.
6.Реализация принятого акта. Бывают случаи, когда принятое и доведенное до сведения исполнителей решение по делу не исполняется, т.е. сам факт издания акта применения не всегда гарантирует его претворение в жизнь. Поэтому принципиально важно осуществить необходимые меры до того, чтобы предписания правоприменительного акта были своевременно исполнены, реализованы в фактической деятельности субъектов права. Лишь после этого процесс реализации норм права путем их применения можно считать завершенным.
Под толкованием правовых норм понимается деятельность государственных органов, негосударственных организаций, отдельных граждан по уяснению и разъяснению смысла правовых норм, вложенного в них законодателем, действительного содержания находящихся в них правовых положений (предписаний, определений) в целях их правильной реализации.
С целью более глубокого познания процесса толкования и его практической значимости в юридической науке используют различные классификации толкования правовых норм.
По способам (приемам) толкования его принято подразделять на грамматическое, систематическое и историко-политическое.
Грамматическое толкование состоит в выяснении смысла правовой нормы на основе грамматического анализа текста статьи нормативного акта, в которой она содержится. В процессе такого анализа выясняется смысл каждого термина, каждого слова текста, устанавливаются синтаксические связи между словами. При этом следует особо учитывать специфику юридической терминологии.
Систематический способ толкования заключается в уяснении содержания нормы права путем сопоставления ее с другими нормами. При систематическом толковании важно установить место нормы в системе права, в конкретной отрасли, правовом институте. Важно также определить ее место в том нормативном правовом акте, где она содержится (в законе, указе, постановлении).
Историко-политическое толкование используется в тех случаях, когда возникает необходимость уяснить содержание норм права на основе анализа исторических причин, условий и целей их принятия. Данный способ основывается на источниках, находящихся за пределами права, путем сопоставления общественно-политической обстановки, в которой принималась норма права, и той ситуации, в которой эта норма применяется.
Толкование по объему может быть буквальным, распространительным и ограничительным.
Буквальное толкование – это толкование, при котором устанавливается, что содержание нормы права полностью соответствует ее текстуальному выражению. Другими словами, содержание нормы воспринимается так, как оно записано, сформулировано в тексте нормативного правового акта.
Распространительное или ограничительное толкование правовых норм допустимо только в тех случаях, когда для этого есть достаточные основания. Произвольное изменение смысла норм при их толковании недопустимо, ибо оно ведет к нарушению законности.
В одних случаях в процессе исследования нормы права может быть установлено, что действительное содержание нормы шире, чем ее буквальное выражение, и ей следует дать распространительный смысл. Такое толкование называется распространительным.
В других случаях при анализе правовой нормы может быть установлено, что ее действительное содержание уже текстуального выражения. Здесь возникает необходимость ограничительной трактовки смысла нормы. Такое толкование и называется ограничительным.
В зависимости от субъектов, толкующих правовую норму, и юридической силы результатов толкования оно подразделяется на официальное и неофициальное.
Официальное толкование представляет собой разъяснение смысла правовой нормы, исходящее от уполномоченного на то органа, которое является обязательным для субъектов, осуществляющих применение этой нормы.
Толкование этого рода, в свою очередь, подразделяется на аутентическое и делегированное (легальное), нормативное и казуальное.
Под аутентическим толкованием понимается разъяснение правовой нормы тем органом, который сам издал данную норму (Президентом, Парламентом, Советом Министров и др.). Такое толкование вправе давать любой правотворческий орган в отношении изданных им нормативных правовых актов.
Делегированное толкование – это официальное разъяснение смысла правовой нормы, исходящее от государственного органа, который сам не принимал толкуемую норму, но в силу предоставленных ему полномочий вправе осуществлять эту деятельность. В Республике Беларусь разъяснений такого рода даются, например, Верховным Судом и Высшим Хозяйственным Судом в форме постановлений Пленума этих судебных инстанций.
Нормативное толкование – это толкование, которое является обязательным при разрешении всех дел определенного вида. К нему относятся все виды аутентического и легального толкования.
Казуальным толкованием называется официальное разъяснение содержания правовой нормы, даваемое компетентными органами в целях правильного разрешения конкретного юридического дела. Примерами такого толкования являются разъяснения вышестоящих судов, адресуемые нижестоящим судам, решение которых содержит ошибки в применении нормы при рассмотрении конкретного дела.
Неофициальным является толкование, которое исходит от органов и отдельных лиц, не наделенных правом давать обязательное (нормативное или казуальное) разъяснение смысла правовых норм.
Обычно такое толкование выступает в виде трактовок правовых норм, рекомендаций; даваемых любыми субъектами, но на него нельзя ссылаться при рассмотрении юридических дел. Неофициальное толкование могут давать любые органы, должностные лица, общественные организации, научные учреждения, граждане.
Профессиональное толкование – это неофициальное толкование, которое исходит от лиц, обладающих профессиональными познаниями – прокуроров, адвокатов и др.
Доктриальное толкование – это разъяснение правовых норм, осуществляемое отдельными правоведами, научными учреждениями и коллективами ученых-юристов.
Обыденное толкование – это разъяснения содержания правовых норм, даваемые любыми лицами, не обладающими основательными познаниями в сфере права. Они имеют место в бытовой обстановке и не могут претендовать на достаточную юридическую обоснованность.
Правовые отношения, понятие и признаки.
Право как система норм, установленных или санкционированных компетентными государственными органами, принятых или одобренных самим народом, призвано регулировать общественные отношения. В качестве правовых выступают волевые отношения их конкретных участников, обладающих в соответствии с действующим законодательством взаимными субъективными правами и обязанностями.
Правовые отношения представляют собой юридическую форму общественных отношений, представляющую собой возникающие на основе правовых норм и определенных жизненных обстоятельств, связи конкретных субъектов права, обладающих взаимными субъективными правами и обязанностями, гарантированными государством.
Субъективные права могут реализовываться самостоятельно, без взаимоотношений с другими лицами (пользование приобретенным телевизором), но чаще они осуществляются во взаимоотношениях с другими субъектами права. Такие отношения называются правовыми (работа по найму, назначение и получение пенсий и т.п.).
Правоотношения отличаются весьма сложным юридическим содержанием и структурой.
По отраслевой принадлежности правоотношения делятся на следующие виды:
государственно-правовые отношения, административные, трудовые,
гражданские, гражданско-процессуальные,
уголовные, уголовно-процессуальные, уголовно-исполнительные,
семейно- брачные и т.д.
По функциональному критерию правоотношения делятся на регулятивные и охранительные. Регулятивные правоотношения связаны с приобретением и реализацией субъективных прав и обязанностей путем правомерного поведения их участников. Охранительные правоотношения связаны с применением государственного принуждения в целях защиты и восстановления нарушенных прав, обеспечением исполнения нереализованных обязанностей, исполнением назначенного наказания.
По сфере действия правоотношения делятся на материально-правовые и процессуально-правовые. Первые – это гражданско-правовые сделки, трудовые соглашения, отношения связанные с финансированием, кредитованием. Вторые – отношения в области судопроизводства, административного, уголовного воздействия и т.п.
По количеству участвующих в них сторон правоотношения делятся на простые (двусторонние) и сложные.
По продолжительности правоотношения подразделяются на длящиеся и одномоментные. Первые продолжаются определенное или неопределенное время (брачные отношения), вторые – то краткое время, которое необходимо для их осуществления (купля-продажа).
К основным признакам (чертам) правоотношений относятся:
правоотношения возникают на основе правовых норм при наличии предусмотренных правом определенных жизненных обстоятельств (юридических фактов). В них общие правовые положения, статутные права и обязанности превращаются в субъективное, конкретизированное состояние;
правоотношения представляют собой общественно значимые связи конкретных, персонально определенных лиц (сторон правоотношения). Если не удается определить конкретных участников соответствующего отношения, его нельзя признать правоотношением;
если в правовых нормах заключена государственная воля, то в правоотношениях происходит в той или иной мере сочетание, взаимодействие воли государства и воли сторон правоотношения;
правоотношения характеризуются наличием у сторон взаимных субъективных прав и обязанностей, это значит, что субъективному праву одной стороны соответствует субъективная обязанность другой, и наоборот;
осуществление взаимных субъективных прав и обязанностей сторонами правоотношения при необходимости гарантируется государством, вплоть до применения принудительных мер защиты и юридической ответственности.
Правоотношения имеют свою особую структуру, элементами которой являются: субъекты правоотношения; субъективные права и обязанности сторон правоотношения; объекты правоотношения; фактическое (реальное) поведение субъектов правоотношения.
Правоотношения как форма реализации правовых предписаний возникают, изменяются и прекращаются не сами по себе, а вследствие конкретных жизненных обстоятельств, предусмотренных нормами действующего права и называемых юридическими фактами. Факты называются юридическими потому, что они, во-первых, определяются правовыми нормами и, во-вторых, влекут за собой именно юридические последствия, в том числе конкретизируют статутные права и обязанности, т.е. обусловливают их превращение в субъективные.
Юридический факт – это конкретные жизненные обстоятельства, с которыми правовые нормы связывают наступление определенных юридических последствий.
По последствиям, которые они вызывают, юридические факты делятся на правообразующие, правоизменяющие и правопрекращающие. Правообразующие факты влекут за собой возникновение правоотношений. Это, например, всевозможные гражданско-правовые сделки, трудовые соглашения, регистрация брака и т.п. Правоизменяющие факты вызывают изменения субъективных прав и обязанностей участников правоотношений. Например, приказ о повышении работника в должности и т.п. Правопрекращающие факты влекут прекращение правоотношений. К ним относят выполнение договорных обязательств, смерть участника правоотношения, расторжение брака и т.д.
Юридические факты могут носить как одномоментный, так и длящийся характер. Длящиеся юридические факты принято называть фактическими состояниями (семейное положение, пребывание в гражданстве и т.п.).
Субъекты и объекты правоотношений.
Субъектами правоотношений (их сторонами, участниками) являются субъекты права, вступившие в соответствующие правоотношения. Субъектами права являются индивиды (физические лица) и организации, обладающие признаваемыми правовыми нормами юридическими качествами, позволяющими им быть носителями субъективных прав и обязанностей. К таким качествам относятся правоспособность и дееспособность.
Возможность того или иного субъекта быть участником правоотношения определяется его правосубъектностью, т.е. способностью быть субъектом права.
Правосубъектность включает следующие элементы:
Правоспособность – это признаваемая правовыми нормами способность лица иметь субъективные юридические права и обязанности.
Дееспособность – это признаваемая правовыми нормами способность лица лично, своими действиями приобретать субъективные юридические права и обязанности, осуществлять их, отказываться от них. Разновидностями дееспособности являются сделкоспособность (способность лично, своими действиями совершать гражданско-правовые сделки) и деликтоспособность (способность понимать противоправность совершаемых деяний и осознанно претерпевать меры юридической ответственности за совершенное правонарушение).
Все физические лица обладают одинаковой правосубъектностью в смысле условий ее возникновения и способности осуществлять субъективные права и обязанности. Но это не значит, что различные категории физических лиц обладают одинаковым правовым статусом. Так, иностранные граждане и лица без гражданства во всех странах в разной степени, но ограничиваются в некоторых правах. Так, согласно ст. 9 Закона «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь» – иностранцы не могут быть членами политических партий Республики Беларусь и иных общественных объединений Республики Беларусь, преследующих политические цели, согласно ст. 19 – иностранцы не могут занимать должности, назначение на которые в соответствии с законодательством Республики Беларусь связано с принадлежностью к гражданству Республики Беларусь.Государственные организации как субъекты права подразделяются на две группы. Первая группа – это органы государства, выполняющие властные функции законотворчества, управления, правосудия, контроля и надзора. Органы государства как субъекты права являются участниками конституционных, административных, земельных, уголовно-правовых, процессуальных и иных правоотношений. Только прямо указанные в законе властные права и обязанности составляют их правовые статусы.
Вторая группа государственных организаций – это предприятия и учреждения, занимающиеся хозяйственной, финансовой, социально-культурной деятельностью, не связанной с властными полномочиями. Предприятия строят свою деятельность на основе самоокупаемости и являются субъектами имущественных, финансовых, трудовых правоотношений. Учреждения финансируются в основном из бюджета, чем и обусловлена специфика имущественных, финансовых, трудовых и иных правоотношений, в которые они вступают.
Субъектами права являются и общественные организации, т.е. различные общественные формирования. Общественные объединения – это добровольные формирования граждан, которые они создают на основе общности интересов для совместной реализации экономических, политических, социальных, профессиональных и иных прав и свобод. Порядок образования и деятельности общественных объединений, их права и обязанности определяются специальными законами, в том числе законами о политических партиях, профессиональных союзах, религиозных организациях. Общественные объединения подлежат государственной регистрации.
Социальные общности (народ, нация, трудовой коллектив) являются субъектами правоотношений в особо предусмотренных законодательством случаях. Народ, нация реализуют свои права например путем выборов представительных органов, референдума. Трудовые коллективы участвуют в правоотношениях, связанных с обеспечением их социальных и трудовых прав.
Субъектами правоотношений также выступают юридические лица в состав которых могут входить физические лица, государственные и общественные организации. Правосубъектность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается с ликвидацией. Субъекты права участвуют в правоотношениях ради удовлетворения своих интересов и потребностей. Эти цели достигаются путем реализации их субъективных прав и обязанностей, вследствие чего стороны приобретают определенные блага, пользуются ими или охраняют их от посягательств.
Объекты правоотношений классифицируются на:
материальные блага – деньги, ценные бумаги, вещи, и др.;
нематериальные блага – жизнь, здоровье, честь и достоинство человека, его свобода и безопасность, неприкосновенность личности, почетные звания и др.;
культурные ценности и иные нематериальные результаты человеческого труда – произведения искусства и литературы, изобретения, научные открытия, различного рода услуги, т.е. результаты духовного творчества людей, социального и бытового обслуживания;
документы – паспорта, дипломы, удостоверения, протоколы следственных действий, административные протоколы и т.п.
действия, поведение людей, например, в процессуальных и гражданско-правовых отношениях – явка лица по вызову компетентных органов, дача показаний свидетелем, перевозка пассажиров, хранение и др.
Объекты правоотношений непосредственно связаны с интересами их участников. Но интересы эти далеко не однозначны, неодинаковы. Для различных сторон одного и того же правоотношения его объекты, как правило, не совпадают. Следовательно, в зависимости от интересов участников правоотношения в каждом из них может быть два и более объектов. Объект правоотношения при всех обстоятельствах предполагает обусловленный свободной волей интерес его субъектов к обладанию определенным реальным благом.
Правовое сознание, правомерное и противоправное поведение.
Правосознание является одной из форм общественного сознания. Поскольку право устанавливает общественно полезные и общественно опасные формы поведения, то оно не может не порождать к себе определенного отношения. Это отношение может быть положительным и выражаться в том, что личность понимает ценность права в жизни общества и стремиться следовать его требованиям; но может быть и отрицательным, когда человек считает право ненужным, бесполезным.
Как особая форма общественного сознания, правовое сознание представляет собой совокупность взглядов, идей, представлений, убеждений, настроений, эмоций, чувств индивидов, их объединений или всего общества относительно права и его роли. Правосознание предполагает:
осмысление и ощущение необходимости права;
оценку права;
осознание необходимости создания развитой системы законодательства;
осмысление потребности в изменении и дополнении действующих нормативных актов;
восприятие процесса и результатов реализации права;
соотнесение правовых ценностей с иными (моральными, политическими).
Правосознание по своей структуре, по внутреннему строению представляет собой сложное образование, в котором можно выделить такие элементы, как правовая идеология, правовая психология и правовая мораль. Следует иметь в виду, что приведенное структурирование носит условный характер и используется в целях познавания правосознания, которое в реальной жизни выступает как целостное явление.
Виды правосознания:
Индивидуальное – представляет собой совокупность правовых знаний и оценок правовых явлений, свойственных одной личности (законопослушность, протест, безразличие). Оно появляется в результате включения человека в систему общественных связей и осознание им группового и общественного правового сознания.
Групповое – отражает интересы классов, профессиональных групп, объединений и партий. Возникает у обособленной группы людей с определенными специфическими потребностями и интересами. И осознание правовой действительности преломляется через их потребности и интересы, этим и отличается групповое от индивидуального правового сознания.
Общественное – охватывает правовые идеи, принципы, теории, признанные большинством общества. В правовом сознании общества закрепляется типичные устойчивые взгляды на право и его институты, существующие в данном обществе. Лишь на этом уровне окружающая правовая действительность отражается в целом и всесторонне.
Обыденное – отношение к праву и законности, складывающееся на основе стереотипов, слухов, настроений, переживаний. Обыденное правосознание происходит без использования научной методологии. Этот вид правового сознания присущ основной массе членов общества, поскольку они не имеют специальной юридической подготовки.
Профессиональное – составляют убеждения, традиции, стереотипы, которые складываются у юристов-практиков.
Научное – представляет собой систему доктрин, концепций, взглядов, отражающих закономерности развития правовой сферы. Главной особенностью теоретического правового сознания является то, что при отражении правовой действительности активно используется научная методология.
Под функциями правосознания понимают не воздействие, а взаимодействие правового сознания с окружающей правовой действительностью. Существует множество мнений, касающихся функций, выполняемых правосознанием. Выделим основные из них, это познавательная, оценочная и регулятивная функции правового сознания.
По средствам познавательной функции правового сознания индивид или группа индивидов воспринимают существующую правовую действительность. Познавательная функция связана с анализом общественной жизни, познанием социально-экономических процессов под углом зрения их правового осознания. При осуществлении этой функции, у индивида накапливается определенный жизненный опыт в сфере права, который осмысливается с помощью оценочной функции.
Правовое сознание тесно связано с такими понятиями как правомерное и противоправное поведение.
Правомерное поведение – это осознанное поведение субъектов права, соответствующее правовым предписаниям или же не противоречащее им и обеспечиваемое юридическими средствами.
Признаки правомерного поведения:
-общественная (социальная) полезность;
-соответствие нормам права;
-подконтрольность сознанию и воле лица.
Субъект правомерного поведения – лицо, обладающее правосубъектностью (правоспособностью, дееспособностью), чьи поступки соответствуют правовым предписаниям или не противоречат им.
Объектом правомерного поведения являются определенные блага, на достижение которых направлены поступки субъектов, соответствующие их субъективным юридическим правам и обязанностям. Эти блага могут быть материальным, духовными, личными.
В зависимости от характера деяния правомерное поведение может выступать в виде либо позитивного действия, либо бездействия субъекта права, посредством которого реализуются его субъективные права и обязанности. Следовательно, правомерное поведение может быть как активным, так и пассивным.
В зависимости от формы реализации правомерное поведение может выступать в виде правоотношения или правового деяния, осуществляемого индивидуально, т.е. вне правоотношения.
Во всех своих видах и при любых обстоятельствах правомерное поведение должно рассматриваться как положительное явление в правовой сфере, как благо для государства. Тем не менее, приоритетным были и остаются такие виды правомерного поведения, в основе которых лежит прочное правосознание.
Антиподом правомерного поведения выступает правонарушение. Оно противоречит правомерному поведению как в юридическом, так и в социальном отношениях, поскольку не только противоречит правовым нормам, но и причиняет вред обществу в целом.
1.11. Понятие, состав и виды правонарушения, юридическая ответственность.
Правонарушение – это противоправное виновное деяние деликтоспособного лица, причиняющее вред другим лицам, обществу в целом и влекущее установленные меры государственного принуждения.
В зависимости от общественной опасности все правонарушения подразделяются на преступления и проступки.
Преступление – это совершенное виновно общественно опасное деяние (действие или бездействие), запрещенное Уголовным кодексом под угрозой наказания. Преступления отличаются максимальной степенью общественной опасности, посягают на наиболее социально значимые интересы, охраняемые от посягательств уголовным законодательством. В отличие от иных видов правонарушений перечень преступных деяний, предусмотренных уголовным законом, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.
Проступок – это деяние, имеющее внешнее сходство с преступлением, но не содержащее его признаков вследствие отсутствия общественной опасности.
Проступки отличаются меньшей степенью социальной опасности, совершаются в различных сферах общественной жизни, имеют разные объекты посягательств и юридические последствия.
Проступки подразделяются на:
гражданские – это проступки, совершаемые в сфере имущественных и личных неимущественных отношений;
административные – проступки, посягающие на государственный или общественный порядок, на собственность, права и свободы граждан, на установленный порядок управления, за которые законодательством предусмотрена административная ответственность;
дисциплинарные – противоправное виновное неисполнение или ненадлежащее исполнение работником своих трудовых обязанностей, за которое устанавливается дисциплинарная ответственность;
процессуальные – посягающие на установленные законом процедуры осуществления правосудия, например, неявка свидетеля в суд.
Установление факта правонарушения прямо зависит от наличия всех его элементов, а именно:
деяние (действие или бездействие) – это выраженное вовне фактическое противоправное действие либо противоправное несовершение предписанного законом поведения;
виновность (вина может быть в форме умысла или неосторожности) - это психическое отношение субъекта к совершаемому им правонарушению и к возможным его последствиям;
противоправность – это отступление поведения лица от предписаний правовых норм;
вредный результат – это совокупность отрицательных последствий правонарушения; причинная связь между деянием и результатом.
Юридический состав правонарушения – это система признаков правонарушения, необходимых и достаточных для возложения юридической ответственности.
Юридический состав правонарушения включает в себя:
субъект правонарушения – деликтоспособное лицо, совершившее правонарушение;
субъективная сторона – состоит из элементов психического характера, представляющих собой внутреннее отношение правонарушителя к своему противоправному деянию, к его результатам, к средствам достижения преступных целей;
объект правонарушения – это то, на что посягает правонарушение, т.е. это область общественных отношений, регулируемая и охраняемая правом, в которой совершено правонарушение;
объективная сторона – это все элементы образующие противоправное деяние, которые характеризуют его с внешней стороны, с точки зрения его объективного проявления.
Объективная сторона характеризуется следующими признаками:
это деяние – действие или бездействие;
противоправность деяния – отступление поведения субъекта от соответствующих правовых предписаний (формальный аспект);
общественно опасные последствия (содержательный аспект);
причинная связь между деянием и общественно опасными последствиями.
Субъективная сторона включает в себя:
цель – это конечный результат, которого стремится достичь лицо, совершающее правонарушение;
мотив – внутреннее побуждение, которым руководствуется лицо, совершающее правонарушение;
вина – это психическое отношение лица к совершаемому им правонарушению и к возможным его последствиям. Выражается в форме умысла или неосторожности. Умысел может быть прямым и косвенным.
При прямом умысле лицо осознает общественно опасный характер своих действий, предвидит возможность наступления вредных последствий и желает их наступления.
При косвенном умысле лицо осознает общественно опасный характер своих деяний, предвидит возможность наступления вредных последствий, не желает, но допускает наступление указанных в законе последствий.
Неосторожность также выражается в двух формах:
1. при самонадеянности лицо предвидит общественно опасные последствия своих деяний, но легкомысленно рассчитывает на возможность их предотвращения,
2. при небрежности лицо не предвидит общественно опасных последствий своих деяний, хотя могло и должно было предвидеть.
Юридическая ответственность – это применение мер государственного принуждения к правонарушителю за совершенное им противоправное деяние, связанное с претерпеванием виновным лишений личного или имущественного характера.
К принципам юридической ответственности относятся:
ответственность только за противоправное поведение, а не мысли;
ответственность лишь при наличии вины в действиях правонарушителя;
законность – состоит в соблюдении и исполнении законов в процессе возложения ответственности;
справедливость – наказание должно быть соизмеримо содеянному;
целесообразность – предполагает соответствие избираемой в отношении нарушителя меры воздействия целям юридической ответственности;
неотвратимость наказания – каждое правонарушение должно неминуемо влечь ответственность виновного лица;
принцип быстроты (своевременности) – ответственность за правонарушение должна наступать максимально быстро.
Классифицируют юридическую ответственность по следующим основаниям:
В зависимости от отраслевой принадлежности юридических норм, закрепляющих такую ответственность, различаются:
уголовная,
административная,
гражданско-правовая,
дисциплинарная.
В зависимости от органов, возлагающих юридическую ответственность, различают ответственность, возлагаемую органами государственной власти, государственного управления, судами и другими юрисдикционными структурами.
К условиям, исключающим юридическую ответственность, можно отнести следующие:
невменяемость – это состояние, когда лицо не может отдавать отчета в своих действиях или руководить ими вследствие хронической душевной болезни, временного расстройства душевной деятельности, слабоумия или иного болезненного состояния;
необходимая оборона – действия, совершаемые при защите интересов государства, общества, личности или прав обороняющегося или другого лица от общественно опасного посягательства путем причинения нападающему вреда, если при этом не было превышения пределов необходимой обороны, т.е. явного несоответствия защиты характеру и опасности посягательства;
крайняя необходимость – это действия, совершенные для устранения опасности, угрожающей интересам государства, общества, личности или правам данного лица или других граждан, если эта опасность при данных обстоятельствах не могла быть устранена другими средствами, и если причиненный вред был меньше, чем предотвращенный;
малозначительность правонарушения – деяние, не представляющее общественной опасности.
Юридическая ответственность выступает разновидностью государственного принуждения.
Государственным принуждением является осуществляемое на основе закона государственными органами, должностными лицами и уполномоченными общественными организациями физическое, психическое, имущественное или организационное воздействие в целях защиты личных, общественных или государственных интересов.
Меры государственного принуждения (помимо мер ответственности):
меры защиты (восстановительные), например, принудительное взыскание алиментов на содержание детей;
меры пресечения (административное задержание, подписка о невыезде и др.), а также иные меры процессуального принуждения, направленные на обеспечение нормального производства по уголовным, административным, гражданским делам (личный досмотр, освидетельствование и пр.);
меры предупреждения правонарушений и иных нежелательных явлений (проверка документов, административный надзор за лицами, освобожденными из мест лишения свободы и т.п.).
Тема 2. Основы конституционного права Республики Беларусь
2.1. Предмет, методы и источники конституционного права.
2.2. Понятие и сущность конституции, структура, действие, порядок изменения.
2.3. Основы конституционного строя.
2.4. Гражданство Республики Беларусь.
2.5. Конституционные права, свободы, обязанности человека и гражданина.
2.6. Избирательная система, стадии избирательного процесса.
2.7. Референдум, его виды, голосование.
2.8. Понятие и принципы организации государственных органов: центральные и местные государственные органы, органы законодательной, исполнительной и судебной власти.
2.9. Президент Республики Беларусь: порядок избрания, правомочия, смещение, администрация президента.
2.10. Судебная система в Республике Беларусь.
Предмет, методы и источники конституционного права.
Конституционное право – ведущая отрасль права нашей республики, представляющее собой совокупность правовых норм, закрепляющих и регулирующих общественные отношения, составляющие основы конституционного строя Беларуси, основы правового статуса человека и гражданина, организацию, систему и устройство органов государственной власти и местного самоуправления.Предметом конституционного права являются общественные отношения, регулируемые этой отраслью права, а именно: принципы организации и порядка образования и функционирования институтов государственной власти, правовое положение граждан и их взаимоотношение с государством.
Нормы конституционного права закрепляют такие правила поведения, которые распространяют свое действие на общественные отношения во всех сферах жизнедеятельности общества и государства, другие отрасли права.
Как и любая отрасль права, конституционное право присущими ему правовыми способами воздействует на общественные отношения. Такие способы называются методами.
В конституционном праве применяются следующие правовые методы воздействия на общественные отношения:
1) запрета, т.е. конституционно-правовая норма запрещает какому-либо органу или лицу совершать определенные действия (например, вмешательство в деятельность судей по отправлению ими правосудия недопустимо и влечет ответственность по закону (ст.116 Конституции Республики Беларусь);
2) обязывания, т.е. нормы, обязывающие какой-то орган или лицо осуществлять определенные действия (например, каждый обязан уважать достоинство, права, свободы, законные интересы других лиц (ст.53 Конституции Республики Беларусь);
3) дозволения, т.е. нормы разрешающие какому-либо органу или лицу совершать соответствующие действия (например, Правительство или любой член Правительства вправе заявить Президенту о своей отставке, если считают невозможным дальнейшее осуществление возложенных на них обязанностей (ст.106 Конституции Республики Беларусь).
Отличительной чертой методов конституционного права является преобладание среди них методов императивно-властного характера, т.е. запрета и обязывания. Нормы-дозволения используются реже, в основном при регулировании правового статуса личности.
Источниками конституционного права являются правовые акты, носящие, как правило, нормативный характер, в которых содержатся конституционно-правовые нормы.
Эти акты обладают различной юридической силой, которая определяется статусом государственного органа его издавшего и формой данного акта. Иными словами, неодинаковой юридической силой обладают не только правовые акты различных органов, но и правовые акты одного и того же органа. Их иерархия определена в Законе Республики Беларусь «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» от 10.01.2000 г.
В качестве источников конституционного права Республики Беларусь выступают:
Конституция (и конституционные законы);
международные договоры, ратифицированные Республикой Беларусь;
законы (программные, кодексы, обычные);
декреты Президента Республики Беларусь;
указы Президента Республики Беларусь;
постановления палат Национального собрания;
постановления Совета Министров;
нормативные акты министерств и иных республиканских органов государственного управления;
акты Конституционного суда, Верховного суда, Высшего хозяйственного суда, Генерального прокурора Республики Беларусь;
постановления республиканского органа государственного управления и Национального банка Республики Беларусь;
решения органов местного управления и самоуправления.
Следует иметь в виду, что указанные акты могут выступать и в качестве источников других отраслей права. Среди источников важнейшее место занимает Конституция – Основной Закон государства, который имеет наивысшую юридическую силу. Свое название конституционное право получило именно от этого источника.
Вопрос о сущности и видах конституционных законов толкуется в литературе не однозначно. Применительно к Республике Беларусь, в соответствии со ст.140 Конституции к конституционным законам относятся:
законы о внесении изменений и дополнений в Конституцию;
законы о введении в действие Конституции и законов о внесении в нее изменений и дополнений;
акты о толковании Конституции.
Источниками конституционного права могут являться также соответствующие международные договоры и соглашения, заключаемые Республикой Беларусь с другими суверенными государствами. По аналогии с рядом зарубежных конституций Конституция Республики Беларусь (ст.8) признает приоритет общепризнанных принципов международного права и обеспечивает соответствие им законодательства. Это значит, что если международным договором Республики Беларусь установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.
За международными договорами по юридической силе следуют программные законы. Применительно к Республике Беларусь, в соответствии со ст.104 Конституции в качестве таковых выступают:
законы об основных направлениях внутренней и внешней политики Республики Беларусь;
законы о военной доктрине Республики Беларусь.
Данные законы, как и Конституция, и конституционные законы считаются принятыми, если за них проголосовало не менее двух третей от полного состава палат Парламента.
Понятие и сущность конституции, структура, действие, порядок изменения.
Термин «конституция» имеет латинское происхождение и в переводе на русский язык означает «учреждение, устройство, установление».
Для понимания конституции как основного закона государства, познания ее природы и предназначения важным становится вопрос уяснения сущности этого документа. В современный период принято считать, что конституция имеет социально-политическую сущность, однако трактовки здесь существуют разные. Один подход присущ западным концепциям, другой – марксистский. Одним из распространенных представлений является трактовка сущности конституции как общественного договора. По ней предполагается, что все члены общества заключили договор, воплощенный в конституции, о том, на каких основах учреждается данное общество, по каким правилам оно живет. Теологические теории видят сущность конституции в воплощении божественных предписаний человеческому обществу о правилах жизни, считают, что в конституции воплощаются идеи высшей справедливости, разума.
Марксистско-ленинская теория, являвшаяся основой советской государственно-правовой науки, усматривала сущность конституции в том, что она выражает волю не всего общества, а волю господствующего класса, т.е. что конституция является классовой по своей сущности. Во всех советских конституция была заложена именно такая классовая сущность.
За весь период существования нашего государства было принято несколько конституций.
Первая Конституция Социалистической Советской Республики Белоруссии 1919 года. Конституция Социалистической Советской Республики Белоруссии (ССРБ) была принята на I съезде Советов Белоруссии 3 февраля 1919 г. Её содержание было пронизано идеей диктатуры пролетариата, которая и была непосредственно закреплена в Конституции. Позже она неоднократно менялась.
Вторая Конституция Белорусской Социалистической Советской Республики была принята 11 апреля 1927 года.
Третья Конституция Белорусской Советской Социалистической Республики была принята 19 февраля 1937 года.
Четвертая Конституция Белорусской Советской Социалистической Республики была принята в 1978 году.
Конституция – Основной Закон государства, выражающий волю народа и закрепляющий основы конституционного строя и политики государства, основы правового положения личности, государственное и административно-территориальное устройство, систему и виды органов государства, принципы их организации и деятельности, порядок принятия Конституции и законов Республики Беларусь.
Под структурой конституции понимается принятый в ней порядок, посредством которого устанавливается определенная система группировки однородных конституционных норм в разделы, главы и последовательность их расположения. Иными словами, структура конституции – это порядок ее организационного строения, внутренняя последовательность расположения ее составных частей.
Конституция состоит из 9 разделов:
Раздел I. Основы конституционного строя.
Раздел II. Личность, общество, государство.
Раздел III. Избирательная система. Референдум.
Глава 1 Избирательная система
Глава 2 Референдум (народное голосование)
Раздел IV. Президент, парламент, правительство, суд.
Глава 3 Президент Республики Беларусь
Глава 4 Парламент – Национальное собрание
Глава 5 Правительство – Совет Министров Республики Беларусь
Глава 6 Суд
Раздел V. Местное управление и самоуправление.
Раздел VI. Прокуратура. Комитет государственного контроля.
Глава 7 Прокуратура
Глава 8 Комитет государственного контроля
Раздел VII. Финансово-кредитная система Республики Беларусь.
Раздел VIII. Действие Конституции Республики Беларусь и порядок её изменения.
Раздел IX. Заключительные и переходные положения.
Под функциями конституции понимаются основные направления ее воздействия на общественные отношения. То есть, речь идет о том назначении, для которого она принималась.
Основные юридические функции Конституции:
Определяет основы правового поведения личности.
Закрепление основы конституционного строя и политики государства.
Устанавливает порядок принятия Конституции и внесение в нее изменение.
Содержит исходные начала и гарантирует единство национальной системы права.
Учреждает систему и виды органов государства и определяет порядок их организации и деятельности.
Закрепляет государственное и административно-территориальное устройство.
Существует ряд критериев, по которым конституции классифицируют:
1. По форме, т.е. способу организации заключенного в ней материала выделяют – конституции, состоящие из одного нормативного акта или нескольких нормативных актов.
Конституции большинства стран мира представляют собой единый нормативный правовой акт наивысшей юридической силы. Их еще называют консолидированными, или иначе – кодифицированными. Такими (едиными) актами являются, например, Конституции Республики Беларусь, Российской Федерации, Италии, Политическая Конституция Мексиканских Соединенных Штатов, Основной Закон ФРГ и т.д.2. По времени принятия конституции подразделяют на:
а) «старые», принятые за очень большой период времени – с конца XVIII века по 1918-й год XX века. Конец XVIII века – это принятие первой писаной конституции (США, 1787г.). А 18-й год XX века – окончание Первой мировой войны. В настоящее время осталось очень немного старых действующих конституций. Среди них – Конституции Норвегии (1814г.), Люксембурга (1868г.), Швейцарии (1874г.) и еще нескольких стран;
б) «новые» конституции, принятые в период между первой и второй мировыми войнами. К числу ныне действующих конституций, принятых в этот период можно отнести Конституции Финляндии, Ирландии, Княжества Лихтенштейн и некоторых других государств;
в) Конституции «новейшие», принятые после 1945г. и до начала 80-х годов XX века. Это – Конституции Франции (1946г.), Италии (1947г.), Японии (1947г.), Испании (1978г.), Португалии (1976г.) и т.д.;г) Конституции «сверхновейшие», принятые, примерно, в течение последних двадцати лет. К разряду этих конституций можно отнести, например конституции бывших республик СССР и стран «социалистического содружества».
3. По способу внешнего выражения конституционных норм конституции подразделяются на писаные и неписаные. К писаным относят конституции, принятые в виде единого акта и имеющие конкретную юридическую форму. Такая конституция – это определенным образом кодифицированный сборник норм, который имеет четкую структуру, название, принимается в установленном законом порядке. Писаных конституций большинство.
Под неписаной конституцией принято понимать определенный набор законов, которые регулируют самые важные отношения в жизни государства и общества. Кроме того, в неписаную конституцию принято включать судебные решения, имеющие характер прецедента и некоторые правовые обычаи. Считается, что есть три страны, в которых действует неписаная конституция: Великобритания, Новая Зеландия и Израиль.
4. По способу принятия конституции делятся на октроированные (или дарованные) и «народные» (т.е. принятые на референдуме или представительным органом – парламентом, учредительным или конституционным собранием). Октроированные – это такие конституции, которые представляются народу в готовом виде без его участия в конституционной процедуре. Есть два варианта дарованной конституции. Первый – это когда монарх (как правило, абсолютный) принимает конституцию для своего государства, ни с кем не деля этого права.
Вторая разновидность дарованных конституций – это так называемые колониальные конституции, смысл которых состоял в том, чтобы снять накал национально-освободительной борьбы. Подобные конституции составляли государства-метрополии для своих колоний, чтобы их жители не требовали независимости.
Подавляющее же большинство конституций стран мира принимается «народным» путем, причем чаще всего – парламентом.
5. По порядку изменения и дополнения конституции подразделяются на гибкие и жесткие. Практически все писаные конституции являются жесткими, а неписаные – гибкие.
Гибкими называются конституции, которые изменяются и дополняются в том же порядке, что и текущее законодательство (Саудовская Аравия, Княжество Монако, а также вышеуказанные неписаные конституции – Великобритании, Израиля, Новой Зеландии).
Жесткими называются конституции, в которые вносятся изменения и дополнения в более сложном порядке, чем в текущие законы. Жесткость конституций обеспечивается:
требованием голосования квалифицированным большинством голосов в парламенте (Италия, Япония, Республика Беларусь (ст.140);
принятием поправок на референдуме (Франция, Республика Беларусь – разделы I, II, IV и VIII);
утверждением поправок субъектами федерации (Германия, Российская Федерация, США);
повторным принятием поправок парламентом следующего созыва (Греция).
Вместе с тем в ряде стран отдельные положения конституций имеют не одинаковую степень жесткости (Индия, Российская Федерация). Некоторые «жесткие» конституции устанавливают не одно правило «ужесточения», не одно требование, а несколько.
6. По времени действия конституции классифицируются на постоянные и временные. Первые из них формально имеют неограниченный срок действия, а вторые – принимаются на определенный срок. Однако постоянство указанных конституций нельзя истолковывать как их неизменность. Иногда постоянные конституции меняются довольно часто (к примеру, история Франции насчитывает 16 Конституций), а временные – действуют значительный период времени (к примеру, в Ираке, ОАЭ они действовали более четверти века). Временные конституции особенно распространены в переходные периоды развития государства – после революций, государственных переворотов.
7. По форме правления конституции разделяются на:
монархические (Конституция Японии 1947 г.);
республиканские (Конституция Франции 1958 г.).
8. В зависимости от политического режима конституции бывают:
демократическими;
авторитарными;
тоталитарными.
Демократические конституции не только декларируют, но и гарантируют обеспечение прав человека и гражданина.
Авторитарные конституции ограничивают определенные права и, прежде всего, политические и гражданские – запрет на деятельность политических партий и т.п.
Тоталитарные конституции утверждают одну идеологию в качестве государственной и общеобязательной.9. По форме государственно-территориального устройства конституции делятся на:
федеративные (Российская Федерация);
унитарные (Республика Беларусь, Греция).
10. Выделяют также юридическую и фактическую конституцию:
юридическая конституция – это конституция в собственном смысле слова: нормативный акт, который имеет определенную сложившуюся форму, акт, который принят по установленным правилам;фактическая конституция – обозначает не нормативный акт, а сложившуюся систему общественных отношений, т.е. это то, как положения юридической конституции реализуются на практике, в реальной жизни государства, это сложившийся порядок в конкретной стране.
Законодательная инициатива по вопросам изменения и дополнения Конституции Республики Беларусь принадлежит:
Субъектам права законодательной инициативы о внесении изменений и дополнений в Конституцию, о ее толковании: Президент и не менее 150 тысяч граждан, обладающих избирательным правом.
Субъектам права инициативы на проведение республиканского референдума: Президент, Парламент, не менее 450 тысяч граждан, обладающих избирательным правом, в том числе не менее 30 тысяч граждан от каждой из областей и города Минска.
Порядок изменения и дополнения Конституции Республики Беларусь.
Первое обсуждение: Палата представителей и Совет Республики, решение считается принятым, если за него проголосовало не менее 2/3 состава палат.
Второе обсуждение (не ранее трех месяцев после первого обсуждения): Палата представителей и Совет Республики, решение считается принятым, если за него проголосовало не менее 2/3 состава палат.
Подпись Президента.
Основы конституционного строя Республики Беларусь
Конституция Республики Беларусь в качестве первого раздела содержит раздел «Основы конституционного строя». Уже сам факт начала текста Конституции с данного раздела свидетельствует о его фундаментальном значении. Современное определение конституционного строя заключается в двух аспектах: формальном и содержательном.
Конституционный строй включает следующие системы:
политическая система (выражен механизм, способы и формы осуществления государственной власти. Основу составляют органы государства, политические партии, общественные объединения, преследующие политические цели);экономическая система (выражает материальную базу государства. Основу экономической системы составляют существующие формы собственности: государственная и частная);социальная система (выражает национальный и социальный состав общества. Основу составляет принцип равенства всех перед законом, уважение прав, свобод и законных интересов каждого);Конституционные основы внешней политики (выражает основные формы и принципы отношений с другими государствами)/
Конституционный строй – это определенная форма или определенный способ организации государства, закрепленный в его конституции/
Конституционный строй – это порядок, при котором соблюдаются права и свободы человека и гражданина, а государство действует в соответствии с Конституцией.
Конституционный строй имеет следующие важнейшие черты:
1) подчинение государства праву (причем не формально провозглашенное, а реально воплощенное);
2) прежде всего, признание и гарантированность неотъемлемых прав человека; существование такого правового статуса личности, который соответствует общепризнанным принципам и нормам международного права;
3) разделение властей, система сдержек и противовесов как важнейшее сдерживающее начало против сползания власти к авторитаризму и тирании;
4) многообразие форм собственности и реальные возможности для существования и развития частной собственности как важнейшего условия проявления свободы и автономии личности;
5) политический плюрализм, т.е. многообразие мнений, суждений и взглядов, возможность создания и деятельности политических партий, придерживающихся различных идеологических установок, кроме экстремистских;
6) наличие гражданского общества, т.е. системы общественных институтов, действующих в государстве, но независимых от него и обеспечивающих проведение на практике частных интересов граждан, коллективов, т.е. институты гражданского общества выступают в качестве конструктивного, а в соответствующих ситуациях и весьма жесткого оппонента власти;
7) равенство перед законом национальных и социальных групп;
8) единство и неотчуждаемость территории Беларуси.
Таким образом, конституционный строй – это такой государственный и общественный строй, который определен демократической конституцией как основным законом страны, и для которого в силу демократизма конституции характерны указанные выше черты.
Под основами конституционного строя Республики Беларусь понимаются главные устои государства, его основные принципы, которые институционализируют Республику Беларусь как конституционное государство.
Основы конституционного строя выражаются:
провозглашение человека высшей ценностью общества и государства;
народном суверенитете;
разделение властей;
идеологическом и политическом плюрализме;
социально-ориентированной рыночной экономике;
признание равенства всех форм собственности;
признание приоритета общепризнанных принципов международного права;
верховенства права в пределах Конституции.
Таким образом, исходя из формального и содержательного аспектов понимания сущности конституционного строя, можно дать ему следующее определение. Конституционный строй – это способ организации государства, установленный в нем порядок, при котором гарантируется соблюдение такого объема основным прав и свобод человека и гражданина, который соответствует общепризнанным международным стандартам, а государство действует в соответствии с конституцией и иным законодательством.
Гражданство Республики Беларусь
В качестве важнейшего элемента правового положения человека следует рассматривать гражданство (подданство), так как права и свободы являются в первую очередь правами и свободами гражданина. Гражданство выражает политическую и правовую связь лица с государством независимо от национальной принадлежности этого гражданина. Эта связь не ограничена пространственным пределом государства. Согласно ст.10 Конституции гражданину Республики Беларусь гарантируется защита и покровительство как на территории Беларуси, так и за ее пределами. Ни одно государство не может быть признано самостоятельным, суверенным, если оно не имеет своих граждан. В этом и проявляется важная роль гражданства Республики Беларусь как гарантии ее суверенитета. Именно посредством гражданства Республика Беларусь отличает своих граждан от иностранных лиц и лиц без гражданства.
Согласно законодательству гражданство – неотъемлемый атрибут государственного суверенитета Республики Беларусь, определяющий принадлежность лица к государству, обусловливающий совокупность его прав и обязанностей и их защиту со стороны Республики Беларусь. Отношения по поводу гражданства в Республике Беларусь регулируются рядом правовых актов. Среди них следует назвать Конституцию (ст.10, 84 и др.), Закон от 1 августа 2002 г. «О гражданстве Республики Беларусь», Положение о порядке рассмотрения вопросов, связанных с гражданством Республики Беларусь, утвержденное Указом Президента Республики Беларусь от 17 ноября 1994 г., Договор о создании Союзного государства (ст.14-16), заключенный 8 декабря 1999 г., соглашения Республики Беларусь с Казахстаном, Украиной об упрощенном порядке приобретения гражданства и др.
Можно выделить следующие принципы гражданства:
1. Каждый человек имеет право на гражданство (ст.3 Закона «О гражданстве Республики Беларусь»).
2. Гражданство Республики Беларусь является равным независимо от оснований его приобретения. Вместе с тем некоторые особенности существуют. Например, кандидатом в Президенты Республики Беларусь может баллотироваться лишь гражданин Республики Беларусь по рождению (ст.80 Конституции).
3. Гражданство Республики Беларусь является единым. Республика Беларусь является унитарным государством, поэтому единство гражданства обеспечить достаточно просто, хотя обычно и в федеративных государствах оно также обеспечивается.
4. Гражданство имеет свободный характер. Конституция Республики Беларусь (ст.10 Конституции) предусматривает, что никто не может быть лишен права изменить гражданство.
5. Сохранение гражданства.
6. Недопустимость лишения гражданства.
Лишение гражданства означает выражение односторонней воли со стороны государства по отношению к своему гражданину, отсутствие у последнего желания (согласия) добровольно выйти из гражданства.
Сохранение гражданства за лицами, постоянно или временно проживающими за пределами Республики Беларусь, обусловлено, в первую очередь, конституционной свободой выбора места жительства и свободой передвижения.
7. Отрицание автоматического изменения гражданства при заключении или прекращении брака с лицом, не принадлежавшим к гражданству Республики Беларусь, либо в случае изменения гражданства одним из супругов. Тем самым обеспечивается принцип свободного приобретения гражданства, его устойчивость, равенство мужчины и женщины.
8. Принцип защиты и покровительства Граждан Республики Беларусь. Государство защищает права и законные интересы граждан Республики Беларусь как на своей территории, так и за ее пределами.
В случае если в стране пребывания граждан Республики Беларусь отсутствуют дипломатические представительства и консульские учреждения Республики Беларусь, то защита прав и законных интересов граждан Республики Беларусь в соответствии с международными договорами может осуществляться соответствующими органами других государств. Согласно заключенному между Республикой Беларусь и Россией Договору о создании Союзного государства (ратифицирован законом от 24 декабря 1999 г.) каждый гражданин государства-участника имеет право на защиту на территории третьего государства, где не имеется представительства государства-участника, гражданином которого он является, со стороны дипломатических представительств или консульских учреждений другого государства-участника на тех же условиях, что и гражданин этого государства-участника (ст.15 Договора).
Гражданство Республики Беларусь приобретается:
1) по рождению;
2) в результате приема в гражданство Республики Беларусь;
3) в порядке регистрации;
4) по иным основаниям, предусмотренным Законом «О гражданстве Республики Беларусь».
Главным основанием приобретения гражданства является получение его в силу рождения. При приобретении гражданства по рождению действуют такие принципы, как принцип «права крови» (учитывается гражданство родителей) и принцип «права почвы» (учитывается место рождения).
Законодательство направлено на решение вопросов получения гражданства Республики Беларусь максимально в пользу родившегося ребенка. Учитываются все ситуации, когда:
1) оба родителя – граждане Республики Беларусь;
2) только один из родителей имеет гражданство Республики Беларусь;
3) родители – не граждане Республики Беларусь либо они неизвестны и др. Так, ребенок, родители которого на момент его рождения состоят в гражданстве Республики Беларусь, является гражданином Республики Беларусь независимо от места своего рождения.
Находящийся на территории Республики Беларусь ребенок, родители которого неизвестны, становится гражданином Республики Беларусь.
Прием в гражданство (так называемая натурализация) предполагает соответствие определенным требованиям претендуемого на это лица.
Предусмотрены общие требования (условия) для приема в гражданство Республики Беларусь. Так, в гражданство может быть принято лицо, если оно:
1) берет на себя обязательство соблюдать и уважать Конституцию и иные акты законодательства Республики Беларусь;
2) знает один из государственных языков Республики Беларусь в пределах, необходимых для общения;
3) постоянно проживает на территории Республики Беларусь на протяжении последних семи лет;
4) имеет законный источник средств существования;
5) не имеет гражданства государства, либо утрачивает гражданство иностранного государства в случае приобретения гражданства Республики Беларусь.
Существует также право на получение гражданства в порядке регистрации, которое имеют лишь некоторые категории лиц (ст.15 Закона «О гражданстве Республики Беларусь»).
Гражданство Республики Беларусь прекращается вследствие выхода из гражданства Республики Беларусь и вследствие утраты гражданства Республики Беларусь.
Выход из гражданства Республики Беларусь не допускается, если лицо, ходатайствующее о выходе:
1) является обвиняемым либо в отношении его имеется вступивший в законную силу и подлежащий исполнению приговор суда;
2) имеет задолженность по налогам или другие непогашенные долги и обязательства перед Республикой Беларусь, ее юридическими и физическими лицами;
3) не имеет другого гражданства или гарантий его приобретения.
Гражданство Республики Беларусь утрачивается вследствие поступления лица на воинскую службу, в полицию, органы безопасности, юстиции и иные государственные органы иностранного государства при отсутствии оснований для отказа в прекращении гражданства Республики Беларусь.
Срок рассмотрения заявлений о приеме в гражданство Республики Беларусь не должен превышать одного года, о выходе из гражданства Республики Беларусь - шести месяцев, о приобретении гражданства в порядке регистрации – двух месяцев).Прекращение гражданства может иметь место вследствие выхода из гражданства Республики Беларусь либо его утраты, а также по иным основаниям, предусмотренным законом.
Положением предусмотрено, что к ходатайству о выходе из гражданства Республики Беларусь прилагаются заявление-анкета в двух экземплярах; четыре фотографии, автобиография в двух экземплярах; справка с места жительства о составе семьи; справка с места работы или учебы, а неработающим – с места жительства, нынешнего или предшествующего (для лиц, которые постоянно живут за границей), с указанием, имеет ли лицо обязательства, не выполненные перед государством, или имущественные обязательства, с которыми связаны существенные интересы граждан или государственных организаций, кооперативных и общественных объединений; справку из военного комиссариата об освобождении лица призывного возраста от прохождения обязательной военной службы в Вооруженных Силах Республики Беларусь; документ об уплате государственной пошлины или освобождении от ее уплаты. Если у заявителя есть жена (муж), а также лица, которые находятся на его содержании, он должен представить нотариально удостоверенные письменные заявления этих лиц об отсутствии у них материальных или иных претензий к нему.
Конституционные права, свободы, обязанности человека и гражданина.
Основой социальных гарантий прав и свобод личности являются нормы Конституции, направленные на обеспечение равенства всех граждан страны перед Законом и предоставление каждому гражданину равных возможностей и защите прав и законных интересов (ст. 22 Конституции Республики Беларусь). Политические гарантии, закрепленные в Конституции, ориентированы на обеспечение политического плюрализма, всемерное развитие демократии (ст. 3-5).
Духовные гарантии (ст. 2, 16, 53 и др.) создают благоприятные возможности и условия для развития человеческой личности на основе взаимного уважения друг друга, реализации принципов нравственности и социальной поддержки. В Конституции Республики Беларусь (ст. 24 Конституции) провозглашается, что право на жизнь является главным, основным правом каждого человека. Поэтому государство защищает жизнь человека от любых противоправных посягательств. Конституция гарантирует гражданам страны не просто право на жизнь, а право на жизнь, достойную человека, обладающего высоким физическим, социальным и духовным развитием, многообразными потребностями и интересами. Поэтому в ней закреплен широкий спектр прав личности.
В Конституции Республики Беларусь четко сформулирована сущность обязанностей государства перед своими гражданами, поскольку белорусское государство ответственно перед гражданином за создание условий для свободного и достойного развития личности, а каждый гражданин ответствен перед государством за неукоснительное исполнение возложенных на него обязанностей. Подчеркивается, что государство обязано принимать все доступные ему меры для создания внутреннего и международного порядка, необходимого для полного осуществления прав и свобод граждан страны. В силу этого государственные органы, должностные лица, которым доверено исполнение государственных функций, обязаны в пределах своей компетенции принимать необходимые меры для осуществления и защиты прав и свобод личности. Обеспечить осуществление прав и свобод личности, их защиту от любых посягательств одновременно с обеспечением эффективного развития экономики, социальной сферы и культуры, углубления демократии способно только то государство, которое реально управляет жизненно важными общественными процессами в стране.
Перед белорусским государством как социальным стоит задача обеспечить гражданам республики такие условия, при которых каждый гражданин имел бы достойный человека прожиточный минимум, каждый трудоспособный человек имел бы возможность зарабатывать на себя и на содержание своей семьи, а нетрудоспособный – возможность поддерживать обычный жизненный стандарт.
В Конституции также оговариваются основные обязанности граждан Республики Беларусь, к которым относят:
Каждый, кто находится на территории Республики Беларусь, обязан соблюдать ее Конституцию, законы и уважать национальные традиции (ст. 52).
Каждый обязан уважать достоинство, права, свободы, законные интересы других лиц (ст. 53).
Каждый обязан беречь историко-культурное, духовное наследие и другие национальные ценности (ст. 54).
Охрана природной среды – долг каждого (ст. 55).
Граждане Республики Беларусь обязаны принимать участие в финансировании государственных расходов путем уплаты государственных налогов, пошлин и иных платежей (ст. 56).
Защита Республики Беларусь – обязанность и священный долг гражданина Республики Беларусь (ст. 57).
Порядок прохождения воинской службы, основания и условия освобождения от воинской службы либо замена ее альтернативной определяются законом.
Все изложенное позволяет сделать вывод, что Конституция Республики Беларусь не только провозглашает, но и всем своим содержанием гарантирует реальное осуществление важнейшего конституционного установления, которое гласит: «Человек, его права, свободы и гарантии их реализации являются высшей ценностью и целью общества и государства» (ст. 2).
Избирательная система, стадии избирательного процесса.
Избирательная система – порядок организации и проведения выборов в правительственные учреждения или индивидуального руководящего представителя (например, президента страны), закрепленный в юридических нормах, а также сложившейся практикой деятельности государственных и общественных организаций.
Мажоритарная система абсолютного большинства.
Суть системы заключается в том, что требует для избрания абсолютного большинства голосов, то есть более половины общего их числа. Но это исходное общее число может быть трояким: а) общее число зарегистрированных избирателей (это самое жесткое требование, которое практически не встречается); б) общее число поданных голосов; в) общее число поданных действительных голосов.
Мажоритарная система квалифицированного большинства.
При этой системе избранным считается кандидат (список кандидатов), получивший квалифицированное большинство голосов. Квалифицированное большинство устанавливается законом и, во всяком случае, превышает большинство абсолютное. Такая система чрезвычайно редка, поскольку еще менее результативна, чем система абсолютного большинства.
Система единственного непередаваемого голоса.
Эта система, также весьма редкая (применялась, в частности, до недавнего времени в Японии), считается полупропорциональной, так как меньше искажает соотношение сил между политическими партиями, чем обычная мажоритарная система. Система заключается в том, что в многомандатном избирательном округе избиратель голосует за одного кандидата, а не за список кандидатов от какой-либо партии, как при обычной мажоритарной системе. Избранными считаются кандидаты, получившие наибольшее число голосов (т.е. относительное большинство).
Система пропорционального представительства политических партий.
Главная идея этой системы заключается в том, чтобы каждая политическая партия получала в парламенте или ином представительном органе число мандатов, пропорциональное числу поданных за нее голосов избирателей. Пропорциональная избирательная система гарантирует представительство даже для относительно мелких партий, что при парламентарной или смешанной форме правления создает сложные проблемы при формировании правительства и в дальнейшем, в ходе его деятельности. Разумеется, проблемы возникают в случае, когда ни одна партия или устойчивая коалиция партий не имеет в парламенте устойчивого большинства, а такой ситуации пропорциональная система благоприятствует. Это один (но не единственный) ее существенный дефект.
Смешанные системы.
В ряде стран с целью соединить выгоды от различных систем и избежать их недостатков или хотя бы эти недостатки существенно смягчить создаются избирательные системы смешанного характера, в которых тем или иным образом сочетаются элементы как мажоритарной, так и пропорциональной систем.
В Республике Беларусь применяется мажоритарная избирательная система, в соответствии с которой депутаты всех уровней и Президент Республики Беларусь избираются непосредственно избирателями Республики Беларусь. Выборы Президента и депутатов являются свободными и проводятся на основе всеобщего, равного и прямого избирательного права при тайном голосовании.
Порядок организации и проведение выборов депутатов.
Значение выборов состоит в том, что они представляют собой легальную форму борьбы за власть. Закрепляя ее, государство вполне обоснованно считает недопустимым насильственный захват власти и поэтому устанавливает ответственность за такие действия.
Выборы должны быть периодичными, проводиться в установленные сроки. Закрепление данного требования в законе является обязательным.
Выборы должны основываться на таких общепризнанных принципах, как всеобщие, свободные, равные, прямые выборы при тайном голосовании.
Выборы депутатов и других лиц, избираемых на государственные должности народом, являются всеобщими: право избирать имеют граждане Республики Беларусь, достигшие 18 лет.
В выборах не участвуют граждане, признанные судом недееспособными, лица, содержащиеся по приговору суда в местах лишения свободы. В голосовании не принимают участия лица, в отношении которых в порядке, установленном уголовно-процессуальным законодательством, избрана мера пресечения – содержание под стражей. Любое прямое или косвенное ограничение избирательных прав граждан в других случаях является недопустимым и наказывается согласно закону.
В ст.64 Конституции закреплено всеобщее избирательное право, которым обладают совершеннолетние граждане.
Выборы являются равными: избиратели имеют равное количество голосов. Кандидаты, избираемые на государственные должности, участвуют в выборах на равных основаниях (ст.66 Конституции).
Равенство выборов является одним из важнейших демократических принципов. В этих целях обеспечивается единая норма представительства, согласно которой создаются равные по численности избирательные округа.
Численность избирателей в избирательном округе определяется исходя из числа граждан, обладающих избирательным правом, проживающих на территории, входящей в избирательный округ, при проведении последних выборов (референдума).
Принцип "каждый избиратель имеет одинаковое число голосов" (обычно - один голос) обеспечивается тем, что он включается только в один список для голосования. Каждый избиратель (участник референдума) голосует лично, голосование за других лиц не допускается. Бюллетень для голосования выдается избирателю под роспись членом участковой комиссии после предъявления паспорта или заменяющего его удостоверения личности.
Выборы депутатов являются прямыми: депутаты избираются гражданами непосредственно (ст.67 Конституции).
В данном случае речь идет только о прямых выборах, т.е. когда граждане сами непосредственно избирают депутатов путем подачи своего голоса.
Наряду с прямыми выборами Конституция предусматривает формирование Совета Республики Национального собрания путем косвенных выборов, т.е. когда избиратель выбирает членов выборщиков (в данном случае депутатов Советов базового уровня), которые, в свою очередь, в установленном порядке избирают членов Совета Республики.
Сочетание прямых и косвенных выборов при формировании различных государственных органов достаточно распространенное явление за рубежом.
Голосование на выборах является тайным: контроль за волеизъявлением избирателей в ходе голосования запрещается (ст.68 Конституции).
Можно выделить следующие стадии избирательного процесса, которые закреплены в Избирательном кодексе Республики Беларусь.
1. Назначение выборов
Конституцией и законодательством определены полномочия Президента и Палаты представителей при назначении выборов.
Согласно Избирательному кодексу Президент Республики Беларусь:
назначает очередные и внеочередные выборы в Палату представителей и определяет организационные мероприятия по обеспечению их проведения;
назначает очередные и внеочередные выборы в Совет Республики и определяет организационные мероприятия по обеспечению их проведения;
назначает очередные и внеочередные выборы в местные Советы депутатов и определяет организационные мероприятия по обеспечению их проведения;
назначает выборы в местные Советы депутатов во вновь образованных административно-территориальных единицах;
при роспуске Советом Республики местного Совета депутатов назначает выборы в этот местный Совет депутатов.
Выборы нового состава палат Парламента назначаются не позднее четырех месяцев и проводятся не позднее 30 дней до окончания полномочия палат действующего созыва. Внеочередные выборы палат Парламента проводятся в течение трех месяцев со дня досрочного прекращения полномочий палат Парламента.
Выборы в местные Советы депутатов назначаются с учетом четырехлетнего срока их полномочий (если речь не идет о внеочередных выборах) и необходимости одновременного проведения всей избирательной кампании во все местные Советы депутатов.
2. Составление списка избирателей
Списки граждан, имеющих право участвовать в выборах, составляются по каждому участку для голосования и подписываются председателем и секретарем участковой комиссии.
Фамилии граждан в списке указываются в порядке, удобном для проведения голосования.
Гражданин, имеющий право участвовать в выборах, голосовании об отзыве депутата, может быть включен в список только на одном участке для голосования. В список граждан, имеющих право участвовать в выборах депутатов Палаты представителей, на участке для голосования, образованном за пределами Республики Беларусь, включаются граждане Республики Беларусь, проживающие на территории иностранного государства или находящиеся в длительной заграничной командировке. В этот список при обращении в участковую комиссию включаются также граждане Республики Беларусь, прибывшие в иностранное государство в связи с частной, служебной, деловой или туристической поездкой.
Гражданам обеспечивается возможность ознакомиться со списком и проверить правильность его составления в помещении участковой комиссии.
Каждому гражданину предоставляется право обжаловать невключение, неправильное включение в список или исключение из списка, а также допущенные в списке неточности в указании данных о гражданине. Заявление о неправильностях в списке рассматривается участковой комиссией, которая обязана не позднее чем в двухдневный срок, а накануне и в день выборов, голосования об отзыве депутата немедленно рассмотреть заявление, внести необходимые исправления в список либо выдать заявителю копию мотивированного решения об отклонении его заявления.
3. Образование избирательных комиссий
Организацию и проведение выборов осуществляют избирательные комиссии. Избирательным кодексом предусмотрена соответствующая система избирательных комиссий.
Избирательным кодексом определены сроки и порядок образования (вхождения в их состав представителей) избирательных комиссий.
4. Образование избирательных округов
Избирательные округа – это, по существу, избирательная территориальная единица. Избирательные округа могут быть одномандатными или многомандатными. В первых избирается один депутат, во вторых – два и более. Избирательным кодексом Республики Беларусь предусмотрено создание одномандатных округов.
Для проведения выборов депутатов Палаты представителей на территории Республики Беларусь образуется 110 избирательных округов.
Для проведения выборов депутатов местных Советов депутатов образуются избирательные округа:
по выборам в областной Совет депутатов – от 40 до 60 избирательных округов;
по выборам в Минский городской Совет депутатов – от 40 до 60 избирательных округов;
по выборам в районный Совет депутатов – от 25 до 40 избирательных округов;
по выборам в городской Совет депутатов (города областного подчинения) –от 25 до 40 избирательных округов;
по выборам в городской Совет депутатов (города районного подчинения) – от 15 до 25 избирательных округов;
по выборам в поселковый, сельский Совет депутатов – от 11 до 15 избирательных округов.
Средняя численность избирателей на избирательный округ по выборам депутатов Палаты представителей по Республике Беларусь устанавливается Центральной комиссией не позднее пяти месяцев до окончания срока полномочий Палаты представителей действующего созыва.
От каждого избирательного округа избирается один депутат.
5. Образование избирательных участков
Для проведения голосования и подсчета голосов по выборам депутатов Палаты представителей, депутатов местных Советов депутатов, отзыву депутата территория районов, городов, районов в городах делится на участки для голосования.
Участки для голосования образуются с числом не менее 20 и не более 3000 избирателей. Участки для голосования образуются не позднее чем за два месяца до выборов.
6. Выдвижение и регистрация кандидатов
Право выдвижения кандидатов в депутаты принадлежит политическим партиям, зарегистрированным Министерством юстиции Республики Беларусь не позднее, чем за шесть месяцев до назначения выборов, трудовым коллективам, а также гражданам путем сбора подписей.
Выдвижение кандидатов в депутаты начинается за 70 дней и заканчивается за 40 дней до выборов.
Регистрация кандидатов в депутаты осуществляется соответствующей окружной, территориальной избирательной комиссией.
Регистрация кандидатов в депутаты начинается за 40 дней и заканчивается за 30 дней до выборов.
7. Предвыборная агитация
Избиратели, инициативные группы, доверенные лица депутата имеют право свободно и всесторонне обсуждать вопросы, связанные с отзывом депутата, его деловые и личные качества, вести агитацию за или против отзыва депутата на собраниях, митингах, в средствах массовой информации, а также во время встреч с избирателями.
Иностранные граждане не вправе принимать участия в агитации.
Агитация (в том числе призывы к бойкотированию выборов, референдума) в день голосования не допускается. Агитационные печатные материалы, ранее вывешенные вне помещений для голосования, сохраняются на прежних местах.
8. Голосование
При выборах депутатов Палаты представителей, депутатов местных Советов депутатов, голосования об отзыве депутата голосование проводится с 8 до 20 часов. О времени и месте голосования участковые комиссии оповещают избирателей не позднее чем за десять дней до выборов.
Голосование проводится в специально отведенных помещениях, в которых должны быть оборудованы в достаточном количестве кабины или комнаты для тайного голосования, определены места выдачи бюллетеней и установлены ящики для голосования.
Ответственность за организацию голосования, обеспечение тайны волеизъявления избирателей, участников референдума, оборудование помещений и поддержание в них необходимого порядка несет участковая комиссия.
В день выборов перед началом голосования ящики для голосования проверяются, пломбируются или опечатываются председателем участковой комиссии в присутствии не менее двух третей состава комиссии.
Каждый избиратель, участник референдума голосует лично, голосование за других лиц не допускается.
Бюллетень для голосования выдается избирателю под роспись членом участковой комиссии на основании списка граждан, имеющих право участвовать в выборах, после предъявления паспорта или заменяющего его удостоверения личности.
Избиратель, не имеющий возможности в день выборов находиться по месту своего жительства, вправе не ранее чем за пять дней до выборов, в условиях, исключающих контроль за его волеизъявлением, заполнить в помещении участковой комиссии бюллетень и опустить его в опечатанный отдельный ящик для голосования избирателей, которые будут отсутствовать в день проведения выборов по месту их жительства. Официального подтверждения причин невозможности избирателя, участника референдума прийти в помещение для голосования в день выборов, референдума не требуется.
Досрочное голосование осуществляется с 10 до 14 часов и с 16 до 19 часов в присутствии не менее двух членов участковой комиссии.
При получении бюллетеня избиратель собственноручно расписывается в списке граждан, имеющих право участвовать в выборах и указывает дату досрочного голосования.
9. Подсчет голосов и установление результатов выборов
На основании протоколов, полученных от участковых избирательных комиссий и составленных в соответствии с Избирательным кодексом, окружная избирательная комиссия устанавливает: общее число избирателей по округу; число избирателей, получивших бюллетени; число избирателей, принявших участие в голосовании; число голосов, поданных за, и число голосов, поданных против каждого кандидата в депутаты; число бюллетеней, признанных недействительными; число бюллетеней, выданных участковым избирательным комиссиям; число испорченных бюллетеней; число неиспользованных бюллетеней.
Избранным в первом туре выборов по избирательному округу считается кандидат в депутаты Палаты представителей, получивший более половины голосов избирателей, принявших участие в голосовании, если выборы были признаны состоявшимися.
Выборы признаются состоявшимися, если в голосовании приняло участие более половины избирателей округа, включенных в списки граждан, имеющих право участвовать в выборах.
Результаты выборов по избирательному округу устанавливаются на заседании окружной избирательной комиссии и заносятся в протокол. Протокол подписывается председателем, заместителем председателя, секретарем и членами комиссии и немедленно, но не позднее чем через три дня после окончания голосования лично председателем, или заместителем председателя, или секретарем комиссии передается в Центральную комиссию и в органы, образовавшие окружную избирательную комиссию, для информации. К протоколу, направляемому в Центральную комиссию, прилагаются, если они имеются, особые мнения членов комиссии, заявления доверенных лиц кандидатов в депутаты и других лиц о нарушениях требований Избирательного кодекса и принятые по ним решения окружной избирательной комиссии.
При выявлении ошибок, несоответствий в протоколах участковых и окружной избирательных комиссий, а также иных нарушений, допущенных в ходе голосования или при подсчете голосов, Центральная комиссия вправе принять решение о повторном подсчете голосов соответствующей окружной избирательной комиссией. Повторный подсчет голосов избирателей проводится окружной избирательной комиссией в присутствии члена (членов) Центральной комиссии, а при необходимости – и участковых избирательных комиссий.
Сообщение о результатах выборов по избирательному округу публикуется в печати соответствующей окружной избирательной комиссией не позднее чем на пятый день после выборов. В сообщении указываются общее число избирателей, включенных в списки граждан, имеющих право участвовать в выборах; число избирателей, принявших участие в голосовании; число голосов, поданных за, и число голосов, поданных против каждого кандидата; число недействительных бюллетеней; фамилия, имя, отчество, дата рождения, профессия, должность (занятие), место работы и место жительства, партийность избранного депутата. В случаях признания выборов несостоявшимися, недействительными или назначения второго тура голосования об этом указывается в сообщении окружной избирательной комиссии с опубликованием списка кандидатов в депутаты Палаты представителей, прошедших во второй тур голосования.
Если ни один из кандидатов в депутаты Палаты представителей не набрал необходимого количества голосов, то не позднее чем в двухнедельный срок по решению окружной избирательной комиссии проводится в избирательном округе второй тур голосования по двум кандидатам в депутаты, получившим наибольшее количество голосов избирателей. Об этом решении окружная избирательная комиссия сообщает Центральной комиссии и информирует избирателей округа на следующий день после назначения второго тура голосования.
Выборы во втором туре признаются состоявшимися, если в голосовании приняло участие более 25 процентов избирателей, внесенных в списки граждан, имеющих право участвовать в выборах. Избранным считается кандидат в депутаты, получивший большее число голосов избирателей, принявших участие в голосовании.
Центральная комиссия на основании поступивших протоколов окружных избирательных комиссий устанавливает итоги выборов депутатов по избирательным округам, регистрирует избранных депутатов Палаты представителей.
Сообщение об итогах выборов депутатов Палаты представителей по Республике Беларусь и список избранных депутатов в алфавитном порядке с указанием фамилии, имени, отчества, даты рождения, профессии, должности (занятия), места работы и места жительства, партийности депутата, избирательного округа, от которого он избран депутатом, Центральная комиссия направляет в печать для опубликования не позднее чем в трехдневный срок со дня подписания протокола об итогах выборов.
В случае проведения повторных выборов кандидатами в депутаты не могут вновь баллотироваться граждане, в отношении которых приняты решения об отмене регистрации их кандидатами в депутаты, а также снявшие без уважительных причин свои кандидатуры в первом туре выборов.
Референдум, виды, голосование.
Референдум – это голосование граждан того или иного государства, какой-либо территории, имеющих избирательные права, для решения важнейших вопросов государственной и общественной жизни. В нашей республике могут проводиться как республиканские, так и местные референдумы в зависимости от решения вопросов, затрагивающих существенные интересы населения республики и соответствующей территории.
Выносимые на референдум вопросы могут иметь обязательный или консультативный характер.
При консультативном референдуме выявляется общественное мнение, которое учитывается органами государственной власти в принятии какого-либо законодательного акта или иного решения.
Обязательным референдум считается тогда, когда орган его назначающий, обязан при наличии определённых условий назначить его проведение.
В соответствии со статьей 73 Конституции Республики Беларусь и статьей 111 Избирательного кодекса Республики Беларусь референдум является способом принятия гражданами Республики Беларусь решений по важнейшим вопросам государственной и общественной жизни.
Согласно статье 112 Избирательного кодекса Республики Беларусь на республиканский референдум могут выноситься вопросы государственной и общественной жизни Республики Беларусь. На местные референдумы могут выноситься вопросы, имеющие важнейшее значение для населения соответствующих административно-территориальных единиц и отнесённые к компетенции соответствующих местных Советов депутатов, исполнительных и распорядительных органов.
На республиканские референдумы не могут выноситься:
вопросы, которые могут вызвать нарушение территориальной целостности Республики Беларусь;
вопросы, связанные с избранием и освобождением Президента Республики Беларусь, назначением должностных лиц, назначение которых относится к компетенции Президента Республики Беларусь и палат Национального собрания Республики Беларусь;
вопросы о принятии и изменении бюджета, установлении, изменении и отмене налогов;
вопросы об амнистии, о помиловании.
Право инициативы на проведение республиканского референдума принадлежит Президенту Республики Беларусь, Палате представителей, Совету республики и гражданам Республики Беларусь.
Инициатива Палаты представителей и Совета Республики на проведение республиканского референдума выражается в виде предложения, которое принимается на их раздельных заседаниях большинства голосов от полного состава каждой из палат и вносится на рассмотрение Президенту Республики Беларусь. Инициатива граждан на проведение республиканского референдума выражается в виде предложения, внесенного не менее 450 тысяч граждан, обладающих избирательным правом, в том числе не менее 30 тысяч граждан от каждой из областей и города Минска.
В случае, если с инициативой проведения республиканского референдума выступают граждане, ими образуется группа по проведению референдума из числа лиц, имеющих право участвовать в референдуме, в количестве не менее 100 человек, примерно в равной степени представляющих граждан от каждой области и города Минска.
Документы, представленные инициативной группой о проведении республиканского референдума, и вопрос, предлагаемый на референдум, направляются центральной комиссией на заключение в Министерство юстиции и Прокуратуру Республики Беларусь, которые проверяют соответствие вопроса требованиям законодательства Республики Беларусь и соблюдение порядка образования инициативной группы.
После регистрации инициативной группы Центральная комиссия выдает ей свидетельство о регистрации и образец подписного листа для сбора подписей граждан под предложением о проведении республиканского референдума. Членам инициативной группы выдается соответствующее удостоверение.
Сбор подписей граждан под предложением о проведении референдума осуществляется только членами инициативной группы в двухмесячный срок со дня регистрации инициативной группы.
Решение о результатах сбора подписей граждан в подписных листах в поддержку инициативы проведения республиканского референдума принимаются соответствующими районными, городскими исполнительными комитетами, районной администрацией города и направляются в областной, Минский городской исполнительный комитет.
Центральная комиссия проверяет соответствие заключительного акта инициативной группы. Заключительный акт инициативной группы вместе со своим заключением и протоколом, если отсутствуют основания для отклонения предложения о проведении референдума, Центральная комиссия передает Президенту Республики Беларусь.
Президент Республики Беларусь назначает референдум в двухмесячный срок после внесения на его рассмотрение в соответствии с Избирательным кодексом предложений палат Национального собрания Республики Беларусь, либо граждан.
В указе Президента Республики Беларусь о назначении референдума предусматриваются:
дата поведения референдума;
юридическая сила решения, принятого референдумом;
формулировка вынесенного на референдум вопроса;
иные организационные мероприятия по обеспечению проведения референдума.
Дата проведения референдума устанавливается не позднее 3-х месяцев со дня издания указа Президента о назначении референдума.
Референдум проводится путем всеобщего, свободного, равного и тайного голосования. В референдумах не участвуют те же лица, что и в выборах.
Местные референдумы назначаются соответствующими местными представительными органами:
по своей инициативе;
по предложению не менее 10% граждан, обладающих избирательным правом и проживающих на соответствующей территории.
В случае, когда граждане выступают с инициативой о проведении местного референдума, ими образуется инициативная группа из числа лиц, имеющих право участия в референдуме:
в области и городе Минске – не менее 50 человек
в районе, городе, районе в городе – не менее 20 человек
в посёлке, сельсовете – не менее 10 человек.
Дата проведения референдума устанавливается не позднее 3-х месяцев со дня принятия решения о назначении референдума.
Подготовку и проведение референдумов обеспечивают следующие комиссии:
1) Центральная комиссия по выборам и проведению референдумов;
2) территориальные комиссии (областные и Минская городская комиссии; районные, городские, районные в городах комиссии);
3) участковые комиссии.
Органы внутренних дел обеспечивают сохранность бюллетеней и общественный порядок в дни проведения референдумов.
Понятие и принципы организации государственных органов: центральные и местные государственные органы, органы законодательной, исполнительной и судебной власти.
Орган государственной власти – это гражданин или коллектив граждан, наделенные государственно-властными полномочиями и уполномоченные государством на осуществление его задач и функций и действующие в установленном государством порядке.
Органам государственной власти присущи соответствующие признаки:
1. Все органы государственной власти создаются на основе Конституции и принятых в соответствии с ней подконституционными актами. Так, в Конституции предусмотрено создание Конституционного Суда: путем назначения шести судей Президентом Республики Беларусь и избрания шести судей Советом Республики Национального собрания.
2. Орган государственной власти обладает определенным объемом полномочий.
У каждого органа государственной власти свой предмет ведения и свой объем полномочий, своя структура.
Реализуют свои полномочия органы государственной власти путем издания (принятия) правовых (нормативных) актов. Очень важным является четкое определение компетенции (совокупности полномочий) каждого органа государственной власти. Полномочия таких органов государства, как Президент, Парламент, Правительство, Конституционный Суд, Комитет государственного контроля, Прокуратура и некоторых других, указаны в Конституции и законах.
3. Каждый орган государственной власти реализует свои полномочия в присущих ему формах с использованием тех методов, которые определены нормативными актами. Например, основная форма работы палат Парламента является сессия. Палаты реализуют свои полномочия на совместных заседаниях депутатов (членов) палат.
4. Все органы государственной власти составляют единую систему государственной власти, т.е. совокупность ее высших и местных органов, осуществляющих функции единой государственной власти.
Согласно ст.6 Конституции государственная власть в Республике Беларусь осуществляется на основе разделения ее на законодательную, исполнительную и судебную. Государственные органы в пределах своих полномочий самостоятельны: они взаимодействуют между собой, сдерживают и уравновешивают друг друга.
Таким образом, каждый орган, относящийся к той или иной ветви власти, является органом государственной власти (например, суд, исполнительный комитет, администрация района). Особое место в системе государственной власти занимает Президент, который является Главой государства. Он обеспечивает, в частности, преемственность и взаимодействие органов государственной власти, осуществляет посредничество между органами государственной власти.
Органом законодательной власти является Парламент – Национальное собрание Республики Беларусь. Он одновременно выступает и в качестве представительного органа. К последним (представительным органам) следует относить также Главу государства, местные Советы депутатов.
Наряду с Парламентом законодательную деятельность осуществляет и Президент Республики Беларусь, который по Конституции имеет право издавать особый вид нормативных актов – декреты, занимающие тот же уровень, что и законы.
Законы и декреты обладают высшей после Конституции, конституционных законов, ратифицированных международных договоров юридической силой, т.е. все остальные нормативные правовые акты должны им соответствовать.
Органы исполнительной власти отличаются наибольшим многообразием. Однако общим для них является осуществление исполнительной и распорядительной деятельности, т.е. они исполняют либо организуют исполнение законодательных актов (законов, декретов), решений вышестоящих по отношению к ним государственных органов (Президента, Правительства) и сами осуществляют распорядительную по отношению к нижестоящим органам деятельность путем издания обязательных для исполнения правовых актов.
Органы исполнительной власти можно классифицировать по масштабу деятельности на республиканские и местные. Правительство – Совет Министров Республики Беларусь – является центральным органом государственного управления. К республиканским органам исполнительной власти можно отнести министерства, государственные комитеты Республики Беларусь. В некоторых случаях Президент, который сочетает осуществление функций Главы государства и главы исполнительной власти, принимает акты, определяющие статус органов государства. Так, Указом Президента Республики Беларусь от 30 ноября 2001 г. №1730 утверждено Положение о Министерстве иностранных дел Республики Беларусь.
К местным органам исполнительной власти относят исполнительные комитеты, местную администрацию. Органам исполнительной власти более характерен принцип единоначалия. В отличие от представительных органов обычно они образуются или назначаются не путем выборов, а вышестоящими властными структурами.
По характеру полномочий органы исполнительной власти можно классифицировать на органы общей компетенции, т.е. ведающие многими отраслями, и специальной компетенции, т.е. ведающие отдельными отраслями деятельности. К органам первой группы можно отнести Правительство, исполнительные комитеты, ко второй – министерства, государственные комитеты, отдельные ведомства. Органы, относящиеся ко второй группе, в свою очередь, подразделяются на отраслевые (ведают отдельной отраслью управления) и межотраслевые (осуществляют межотраслевое управление, например, государственные комитеты).
По форме осуществления своих полномочий органы исполнительной власти подразделяют на коллегиальные, которые осуществляют свои полномочия посредством принятия решений необходимым большинством голосов лиц, входящих в состав этого органа (например, Правительство, исполнительный комитет); и единоначалъные, когда от имени этого органа выступает одно лицо (например, министр).
Судебная власть является самостоятельной ветвью государственной власти. Судебная власть в Республике Беларусь принадлежит судам. Система судов строится на принципах территориальности и специализации. Конституцией установлен запрет на образование чрезвычайных судов.
Судебная власть осуществляется общими, хозяйственными и другими судами, предусмотренными законами Республики Беларусь.
Согласно Закону «О судоустройстве и статусе судей в Республике Беларусь» к общим судам относятся: Верховный Суд Республики Беларусь, областные, Минский городской, районные (городские), а также военные суды, к хозяйственными – Высший Хозяйственный Суд Республики Беларусь, хозяйственные суды областей, города Минска.
В системе общих и хозяйственных судов допускается создание соответствующих специализированных коллегий, а также специализированных судов: по делам несовершеннолетних, семейным делам, административные, земельные, налоговые и другие.
После проведенного в ноябре 1996 г. референдума в главу 6 «Суд» Конституции включен Конституционный Суд.
В соответствии со ст. 125 Конституции надзор за точным и единообразным исполнением законов, декретов, указов и иных нормативных актов министерствами и другими подведомственными Совету Министров органами, местными представительными и исполнительными органами, предприятиями, организациями и учреждениями, общественными объединениями, должностными лицами и гражданами призвана осуществлять прокуратура.
Обязанность по осуществлению такого надзора возлагается на Генерального прокурора Республики Беларусь и подчиненных ему прокуроров.
Прокуратура осуществляет также надзор за исполнением законов при расследовании преступлений, соответствием закону судебных решений по гражданским, уголовным делам и делам об административных правонарушениях, в случаях, предусмотренных законом, проводит предварительное следствие, поддерживает государственное обвинение в судах.
Прокуратура представляет собой единую и централизованную систему. Ее возглавляет Генеральный прокурор Республики Беларусь, назначаемый на должность Президентом с согласия Совета Республики. Нижестоящие прокуроры назначаются Генеральным прокурором.
Президент Республики Беларусь: порядок избрания, правомочия, смещение, администрация президента.
Президент Республики Беларусь является Главой государства, гарантом Конституции Республики Беларусь, прав и свобод человека и гражданина (ст. 79 Конституции Республики Беларусь).
Президент олицетворяет единство народа, гарантирует реализацию основных направлений внутренней и внешней политики, представляет Республику Беларусь в отношениях с другими государствами и международными организациями. Президент принимает меры по охране суверенитета Республики Беларусь, ее национальной безопасности и территориальной целостности, обеспечивает политическую и экономическую стабильность, преемственность и взаимодействие органов государственной власти, осуществляет посредничество между органами государственной власти.
Президент обладает неприкосновенностью, его честь и достоинство охраняются законом.
Президентом может быть избран гражданин Республики Беларусь по рождению, не моложе 35 лет, обладающий избирательным правом и постоянно проживающий в Республике Беларусь не менее десяти лет непосредственно перед выборами (ст. 80 Конституции). Президент избирается на пять лет непосредственно народом Республики Беларусь на основе всеобщего, свободного, равного и прямого избирательного права при тайном голосовании.
Кандидаты на должность Президента выдвигаются гражданами Республики Беларусь при наличии не менее 100 тысяч подписей избирателей.
Выборы Президента назначаются Палатой представителей не позднее чем за пять месяцев и проводятся не позднее чем за два месяца до истечения срока полномочий предыдущего Президента.
Если должность Президента оказалась вакантной, выборы проводятся не ранее чем через 30 дней и не позднее чем через 70 дней со дня открытия вакансии.
Считается, что выборы состоялись, если в голосовании приняли участие более половины граждан Республики Беларусь, включенных в список избирателей (ст. 82 Конституции).
Президент считается избранным, если за него проголосовало более половины граждан Республики Беларусь, принявших участие в голосовании.
Если ни один из кандидатов не набрал необходимого количества голосов, то в двухнедельный срок проводится второй тур голосования по двум кандидатам, получившим наибольшее количество голосов избирателей. Избранным считается кандидат в Президенты, получивший при повторном голосовании больше половины голосов избирателей, принявших участие в голосовании.
Президент Республики Беларусь:
1) назначает республиканские референдумы;
2) назначает очередные и внеочередные выборы в Палату представителей, Совет Республики и местные представительные органы;
3) распускает палаты в случаях и в порядке, предусмотренных Конституцией;
4) назначает шесть членов Центральной комиссии Республики Беларусь по выборам и проведению республиканских референдумов;
5) образует, упраздняет и реорганизует Администрацию Президента Республики Беларусь, другие органы государственного управления, а также консультативно-совещательные и иные органы при Президенте;
6) с согласия Палаты представителей назначает на должность Премьер-министра;
7) определяет структуру Правительства Республики Беларусь, назначает на должность и освобождает от должности заместителей Премьер-министра, министров и других членов Правительства, принимает решение об отставке Правительства или его членов;
8) с согласия Совета Республики назначает на должность Председателя Конституционного Суда, Председателя Верховного Суда, Председателя Высшего Хозяйственного Суда из числа судей этих судов;
9) с согласия Совета Республики назначает на должность судей Верховного Суда, судей Высшего Хозяйственного Суда, Председателя Центральной комиссии по выборам и проведению республиканских референдумов, Генерального прокурора, Председателя и членов Правления Национального банка;
10) назначает шесть судей Конституционного Суда, иных судей Республики Беларусь;
11) освобождает от должности Председателя и судей Конституционного Суда, Председателя и судей Верховного Суда, Председателя и судей Высшего Хозяйственного Суда, Председателя и членов Центральной комиссии по выборам и проведению республиканских референдумов, Генерального прокурора, Председателя и членов Правления Национального банка по основаниям, предусмотренным законом, с уведомлением Совета Республики;
12) назначает на должность и освобождает от должности Председателя Комитета государственного контроля;
13) обращается с посланиями к народу Республики Беларусь о положении в государстве и об основных направлениях внутренней и внешней политики;
14) обращается с ежегодными посланиями к Парламенту, которые заслушиваются без обсуждения на заседаниях Палаты представителей и Совета Республики; имеет право участвовать в работе Парламента и его органов, выступать перед ними в любое время с речью или сообщением;
15) имеет право председательствовать на заседаниях Правительства Республики Беларусь;
16) назначает руководителей республиканских органов государственного управления и определяет их статус; назначает представителей Президента в Парламенте и других должностных лиц, должности которых определены в соответствии с законодательством, если иное не предусмотрено Конституцией;
17) решает вопросы о приеме в гражданство Республики Беларусь, его прекращении и предоставлении убежища;
18) устанавливает государственные праздники и праздничные дни, награждает государственными наградами, присваивает классные чины и звания;
19) осуществляет помилование осужденных;
20) ведет переговоры и подписывает международные договоры, назначает и отзывает дипломатических представителей Республики Беларусь в иностранных государствах и при международных организациях;
21) принимает верительные и отзывные грамоты аккредитованных при нем дипломатических представителей иностранных государств;
22) в случае стихийного бедствия, катастрофы, а также беспорядков, сопровождающихся насилием либо угрозой насилия со стороны группы лиц и организаций, в результате которых возникает опасность жизни и здоровью людей, территориальной целостности и существованию государства, вводит на территории Республики Беларусь или в отдельных ее местностях чрезвычайное положение с внесением в трехдневный срок принятого решения на утверждение Совета Республики;23) в случаях, предусмотренных законодательством, вправе отложить проведение забастовки или приостановить ее, но не более чем на трехмесячный срок;
24) подписывает законы; имеет право в порядке, установленном Конституцией, возвратить закон или отдельные его положения со своими возражениями в Палату представителей;
25) имеет право отменять акты Правительства;
26) непосредственно или через создаваемые им органы осуществляет контроль за соблюдением законодательства местными органами управления и самоуправления;
27) формирует и возглавляет Совет Безопасности Республики Беларусь; назначает на должность и освобождает от должности Государственного секретаря Совета Безопасности;
28) является Главнокомандующим Вооруженными Силами Республики Беларусь; назначает на должности и освобождает от должностей высшее командование Вооруженных Сил;
29) вводит на территории Республики Беларусь в случае военной угрозы или нападения военное положение, объявляет полную или частичную мобилизацию с внесением в трехдневный срок принятого решения на утверждение Совета Республики;
30) осуществляет иные полномочия, возложенные на него Конституцией и законами.
Президент не может занимать другие должности, получать помимо заработной платы денежные вознаграждения, за исключением гонораров за произведения науки, литературы и искусства (ст. 86 Конституции Республики Беларусь).
Президент является гарантом Конституции, прав и свобод человека и гражданина. Он олицетворяет единство народа, гарантирует реализацию основных направлений внутренней и внешней политики, представляет страну в отношениях с другими государствами и международными организациями. Президент принимает меры по охране суверенитета Республики, ее национальной безопасности и территориальной целостности, обеспечивает политическую и экономическую стабильность, преемственность и взаимодействие органов государственной власти, осуществляет посредничество между органами государственной власти.
Судебная власть в Республике Беларусь.
Судебная власть есть предоставленные специальным органам государства – судам, полномочия по разрешению отнесенных к их компетенции вопросов, возникающих при применении права, и реализация этих полномочий путем конституционного, гражданского, уголовного, административного и арбитражного судопроизводства с соблюдением процессуальных форм, создающих гарантию законности и справедливости, принимаемых судами решений. Никто не может присвоить себе функции суда. В своей правоохранительной деятельности суд руководствуется только законом, правом и не зависит от субъективного влияния законодательной или исполнительной власти. Судебная власть как определенная функция суда обладает рядом основных признаков:
Судебная власть принадлежит только судам – государственным органам, образуемым в установленном законом порядке, формируемым из людей, способных на основе соответствующей подготовки и своих личных качеств осуществлять правосудие и реализовывать судебную власть в иных формах.
Исключительность судебной власти – следующий ее признак. Судебную власть вправе осуществлять только суды. Важнейшая функция судебной власти – осуществление правосудия – по Конституции Республики Беларусь, принадлежит только суду, только суд может признать человека виновным в преступлении и подвергнуть его уголовному наказанию.
Независимость судебной власти одновременно означает запрет каждому суду и судье подчиняться воздействию с чьей-либо стороны при рассмотрении конкретных дел и принятию по ним решений, обязанность противостоять попыткам такого воздействия. Самостоятельность судебной власти означает, что судебные функции суд не делит с какими-либо другими органами, а решения суда не требуют чьих-либо санкций или утверждения. Суды, осуществляющие судебную власть, образуют самостоятельную ветвь государственной власти. Обособленность судебной власти означает, что суды образуют систему государственных органов, не входящую в какую-либо другую государственную структуру, систему, не подчиненную при выполнении своих функций кому-либо.
Процессуальный порядок деятельности – важнейший признак судебной власти. Процессуальный порядок определяет только закон. Закон подробно регулирует правила действий суда и принятия им решений при рассмотрении конкретных дел.
Осуществление полномочий путем судопроизводства – признак судебной власти. Судопроизводство представляет собой деятельность, которая начинается при наличии предусмотренных законом оснований и поводов. Эта деятельность развивается в последовательности, установленной процессуальным законом и протекает в процессуальных формах.
Подзаконность судебной власти означает, что компетенция судов, их полномочия определяются Конституцией Республики Беларусь и другими законами. Законодательные органы, законодательная власть не вправе вмешиваться в производство по конкретным делам. Но созданные ею законы должны неукоснительно соблюдаться судами.
Судебная власть в Республике Беларусь принадлежит судам. Система судов строится на принципах территориальности и специализации (ст. 109 Конституции).
Судьи при осуществлении правосудия независимы и подчиняются только закону. Какое-либо вмешательство в деятельность судей по отправлению правосудия недопустимо и влечет ответственность по закону (ст. 110 Конституции).
Дела в судах рассматриваются коллегиально, а в предусмотренных законом случаях – единолично судьями.
Конституционный Суд Республики Беларусь формируется в количестве 12 судей из высококвалифицированных специалистов в области права, имеющих, как правило, ученую степень. Срок полномочий членов Конституционного Суда – 11 лет. Предельный возраст членов Конституционного Суда – 70 лет.
Конституционный Суд по предложениям Президента Республики Беларусь, Палаты представителей, Совета Республики, Верховного Суда Республики Беларусь, Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь, Совета Министров Республики Беларусь дает заключения:
о соответствии законов, декретов, указов Президента, международных договорных и иных обязательств Республики Беларусь Конституции и международно-правовым актам, ратифицированным Республикой Беларусь;
о соответствии актов межгосударственных образований, в которые входит Республика Беларусь, указов Президента, изданных во исполнение закона, Конституции, международно-правовым актам, ратифицированным Республикой Беларусь, законам и декретам;
о соответствии постановлений Совета Министров, актов Верховного Суда, Высшего Хозяйственного Суда, Генерального прокурора Конституции, международно-правовым актам, ратифицированным Республикой Беларусь, законам, декретам и указам;
о соответствии актов любого другого государственного органа Конституции, международно-правовым актам, ратифицированным Республикой Беларусь, законам, декретам и указам.
Согласно Закону от 13 января 1995 г. «О судоустройстве и статусе судей в Республике Беларусь» судебная власть осуществляется общими, хозяйственными и иными судами, предусмотренными законами Республики Беларусь. К общим судам относятся: Верховный суд, областные, Минский городской, районные (городские), а также военные суды (Белорусский военный суд, межгарнизонные военные суды). Система хозяйственных судов включает: Высший хозяйственный суд, хозяйственные суды областей и приравненные к ним суды, хозяйственные суды городов и районов. В системе общих и хозяйственных судов допускается образование специализированных коллегий, а в случаях, предусмотренных законом, – специализированных судов: по делам несовершеннолетних, по семейным делам, судов административных, земельных, налоговых и иных.
Районные (городские) суды состоят из председателя суда, судей и судей по административным делам и исполнительным производствам. Районный (городской) суд рассматривает все гражданские, уголовные и административные дела, за исключением отнесенных законом к компетенции иных судов.
Областной, Минский городской суды состоят из председателя, его заместителей, судей и действуют в составе судебных коллегий и президиума суда. Эти суды рассматривают дела в качестве суда первой инстанции, в кассационном порядке, в порядке надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам; осуществляют надзор за судебной деятельностью районных (городских) судов, оказывают им помощь в применении законодательства; изучают и обобщают судебную практику.
Председатели районного (городского), областного и Минского городского судов и их заместители назначаются Президентом Республики по совместному представлению министра юстиции и председателя Верховного суда сроком на 7 лет. Другие судьи указанных, а также военных судов, хозяйственных судов областей, городов и районов и специализированных судов назначаются Президентом Республики и исполняют свои обязанности бессрочно, кроме назначенных на должность судьи впервые. Такие судьи назначаются бессрочно лишь после 5 лет работы. Судьи по административным делам и исполнительным производствам назначаются Президентом Республики сроком на 5 лет.
Верховный суд осуществляет правосудие и надзор за деятельностью общих судов Республики. Он состоит из председателя, первого заместителя, заместителей председателя, судей Верховного суда и действует в составе: судебной коллегии по гражданским делам Верховного суда; судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда; военной коллегии Верховного суда; судебной коллегии по патентным делам Верховного суда; Президиума Верховного суда; Пленума Верховного суда.
Верховный суд рассматривает дела в кассационном порядке, в порядке надзора, по вновь открывшимся обстоятельствам, а также в качестве суда первой инстанции – в случаях, предусмотренных законом; изучает и обобщает судебную практику, анализирует судебную статистику и дает разъяснения по вопросам применения законодательства, возникающим при рассмотрении судебных дел.
Хозяйственные суды осуществляют правосудие в области экономических отношений в целях защиты прав и охраняемых законом интересов юридических и физических лиц. Их организация и полномочия определены Законом «О хозяйственных судах в Республике Беларусь» от 9 декабря 1998 г. Согласно этому Закону (ст.2) единую систему хозяйственных судов составляют: Высший хозяйственный суд Республики Беларусь; хозяйственные суды областей, хозяйственный суд города Минска, а также специализированные хозяйственные суды (по банкротству, земельные, налоговые и иные), образуемые при необходимости Президентом Республики Беларусь по представлению председателя Высшего хозяйственного суда Республики Беларусь.
Высший хозяйственный суд Республики Беларусь состоит из председателя Высшего хозяйственного суда, первого заместителя и заместителей председателя и других судей. Он действует в составе: Пленума Высшего хозяйственного суда Республики Беларусь; Президиума Высшего хозяйственного суда Республики Беларусь; коллегии по проверке законности решений хозяйственных судов; судебных коллегий по разрешению отдельных категорий споров.
Согласно ст.69 Закона «О судоустройстве» высшим органом самоуправления судей Республики является съезд судей. Съезд осуществляет свои полномочия в составе судей Конституционного суда, общих и хозяйственных судов Республики Беларусь. Съезд судей рассматривает вопросы функционирования судебной системы; обсуждает вопросы судебной практики; обсуждает проекты законов и иных нормативных актов, касающихся статуса судей, кадрового, организационного, материально-технического обеспечения работы судов и других вопросов их деятельности; представляет интересы судей в государственных органах; избирает Республиканский совет судей в составе, определяемом съездом; осуществляет иные полномочия, предусмотренные законодательством. Съезд созывается Республиканским советом судей не реже одного раза в 4 года. В период между съездами данные полномочия осуществляет Республиканский совет судей.
Тема 3. Основы административного права
Административное право как отрасль права, понятие, государственное управление, субъекты административного права.
Административно-правовые нормы. Административно-правовые отношения.
Административно-правовое регулирование государственной службы, государственный служащий.
Административно-правовой статус субъектов административного права, правоспособность, дееспособность, граждане, иностранные граждане, лица без гражданства, беженцы.
Методы государственного управления.
Принуждение в государственном управлении.
Производство по делам об административных правонарушениях.
Состав административного правонарушения. Административная ответственность.
Система административных взысканий.
Административное право как отрасль права, понятие, функции, субъекты административного права.
Административное право – системная совокупность правовых норм, регулирующих отношения, складывающиеся в сфере государственного управления. Нормы административного права определяют участников административно-правовых отношений, их правовое положение, принципы организации и деятельности органов управления, устанавливают систему административных проступков и ответственность за их совершение. Содержатся нормы административного права главным образом в Конституции и в Кодексе Республики Беларусь об административных правонарушениях, а также в других законах, декретах и указах Президента страны, постановлениях Правительства, актах министерств, государственных комитетов и других органов.
Административное право занимает особое место в системе правового регулирования, поскольку выступает необходимым и важным инструментов управления социальными процессами в обществе. Ему присущи соответствующие границы правового регулирования – деятельность государственной исполнительной власти всех рангов, общественных отношений управленческого характера, которые складываются в этой сфере, внутренняя организационная деятельность других государственных органов, связанных с функцией управления, а также внешнеорганизационные отношения негосударственных организаций, учреждений и предприятий.
Административное право охватывает широкий круг общественных отношений, которые возникают в связи с реализацией ими функций управления в процессе деятельности органов исполнительной власти. Наиболее тесную связь административное право имеет с конституционным правом, которое составляет основу всех отраслей права включая административное, и занимает ведущее место. Административное право тесно связано также и с гражданским правом. Прежде всего потому, что связи регулируют отношения имущественного характера, при этом необходимо указать, что нормы гражданского права касаются имущественных отношений в тех случаях, когда стороны равноправны например, (договор поставки продукции). А нормы административного права касаются имущественных отношений, которые базируются на административной подчиненности одной стороны другой (например, если не оплачен проезд в трамвае).
Отличительными чертами административного права являются:
наличие собственного предмета регулирования общественных отношений, связанных с организацией и функционированием исполнительной власти;
наличие собственного административного метода регулирования;
наличие особой отраслевой системы норм;
существование особого административно-правового режима;
множественность источников административно-правовых норм, среди которых велика роль подзаконных актов;
большое разнообразие субъектов административного права;
специфические цели и принципы.
Основные цели административного права:
1. создание условий для эффективной деятельности административной (исполнительной) власти как важного инструмента обеспечения потребностей граждан, общества, государственного аппарата;
2. обеспечение демократической организации исполнительной власти;
3. создание в сфере управления условий для реализации гражданами, их объединениями прав и свобод;
4. обеспечение защиты граждан и общества от административного произвола, от злоупотреблений, некомпетентности, своеволия аппарата государственного управления.
Функции административного права:
Правоисполнительная функция, предопределяемая тем, что административное право – юридическая форма реализации исполнительной власти, наделения её субъектов полномочиями по административному нормотворчеству.
Организационная функция, проистекающая из организационного характера государственно-управленческой деятельности, который постоянно «поддерживается» нормами административного права.
Координационная функция, имеющая своей целью обеспечение разумного и эффективного взаимодействия всех элементов регулируемой административным правом сферы государственного управления.
Правоохранительная функция, обеспечивающая как соблюдение установленного в сфере государственного управления правового режима, так и защиту законных интересов и прав всех участников регулируемых управленческих отношений.
Регулятивно-статистическая функция проявляется в закреплении в административно-правовом законодательстве тех реально существующих положений, которые сложились в настоящее время в экономической, политической и социально культурной жизни общества и государства. Содержание этой функции проявляется в принятых в Республике Беларусь правовых документах, составляющих основу отрасли.
Регулятивно-динамическая функция направлена на обеспечение процесса достижения намеченных задач. Её суть заключается в правовом воздействии на отношения между людьми, находящимися в движении, динамике. Это воздействие нацелено на изменение и совершенствование существующих, а также на возникновение новых общественных отношений.
Регулятивно-охранительная функция носит защитно-обеспечительный характер. В процессе её реализации, заключающейся в обеспечении и охране правовых установлений регулятивно-статистической и регулятивно-динамической функций, используются меры административно-правового предупреждения и пресечения, направленные на защиту и восстановление нарушенных административно-правовых требований.
Воспитательная функция. Как элемент морали и состояния общественного сознания эта функция выражает общесоциальную часть воздействия права на поведение людей.
Административно-правовые отношения – это общественные отношения в сфере государственного управления, участники которых выступают носителями прав и обязанностей, урегулированных нормами административного права. К субъектам административно-правовых в данном случае отношений можно отнести: государственные органы и граждан Республики Беларусь.
Административная правоспособность – это возможность субъекта административных правоотношений иметь права и нести юридические обязанности в сфере исполнительной власти.
Административная дееспособность – это способность своими действиями приобретать и реализовывать права и обязанности в сфере управления. Объект – это то, ради чего возникают правоотношения. Объектом административно-правовых отношений выступает поведение участников управленческих отношений (действия, воздержание от действий). Действия участников управленческих отношений могут осуществляться ради разнообразных правовых интересов. В данном случае – это здоровье, достоинство человека, нравственность и др.
3.2. Административно-правовые нормы. Административно-правовые отношения.
Административно-правовые нормы преследуют цель обеспечить должную упорядоченность организации и функционирования, как всей системы исполнительной власти, так и её отдельных звеньев, рационального их взаимодействия; определяют тот или иной вариант должного, т.е. соответствующего интересам правового государства, поведения всех лиц и организаций; предназначены для эффективной реализации конституционного назначения механизма исполнительной власти; служат интересам установления и обеспечения прочного режима законности и государственной дисциплины в общественных отношениях, возникающих в процессе государственно-управленческой деятельности.
Особенности административно-правовых норм:
особая сфера применения – область деятельности административных органов;
нормами административного права регулируются управленческие общественные отношения;
наличие обязательных правил поведения субъектов административного права;
императивный (повелительный) характер;
имеют свои средства обеспечения, охраны от возможного невыполнения или ненадлежащего выполнения их повелений;
нередко возникают в результате правотворческой деятельности органов государственного управления;
во многих случаях они регулируют общественные отношения, составляющие предмет иных отраслей права;
имеют широкий масштаб своего воздействия.
К числу источников административно-правовых норм относятся:
1. Конституция Республики Беларусь;
2. Законы;
3. нормативные акты Президента Республики Беларусь и Администрации Президента; нормативные постановления Совета Министров Республики Беларусь;
4. нормативные акты местных исполнительных и распорядительных органов;
5. нормативные акты республиканских органов;
6. межгосударственные соглашения;
7.нормативные акты руководителей государственных объединений, предприятий, учреждений.
Нормативный правовой акт – это письменный официальный документ, принятый в определенной форме правотворческим органом в пределах его компетенции и направленный на установление, изменение или отмену правовых норм. В свою очередь, под правовой нормой принято понимать общеобязательное государственное предписание постоянного или временного характера, рассчитанное на многократное применение.
Нормы административного права регламентируют широкий круг разнообразных общественных отношений. Ими определяются границы должного, допускаемого или рекомендуемого поведения людей, порядок деятельности органов исполнительной власти и их должностных лиц, а также государственных и негосударственных предприятий, учреждений, организаций и трудовых коллективов в сфере исполнительной власти (государственного управления).
Норма права по своему юридическому значению есть определенное правило поведения, соблюдение которого гарантируется различного рода организационными, разъяснительными и стимулирующими средствами, а также применением в отношении тех, кто его не соблюдает, мер юридического принуждения (дисциплинарная, административная, материальная, уголовная ответственность).
В административно-правовых нормах непосредственно выражается регулятивная роль административного права, проявляющаяся в следующем:
а) административно-правовые нормы преследуют цель обеспечения должной упорядоченности организации и функционирования как всей системы исполнительной власти (государственного управления), так и ее отдельных звеньев, рационального их взаимодействия;
б) административно-правовые нормы определяют тот или иной вариант должного, т.е. соответствующего интересам правового государства, поведения всех лиц и организаций, действующих непосредственно в сфере государственного управления и выполняющих тот или иной объем его функций;
в) административно-правовые нормы, действуя в сфере государственного управления, прежде всего и главным образом предназначены для обеспечения эффективной реализации конституционного назначения механизма исполнительной власти, т.е. исполнения, проведения в жизнь требований законов Республики Беларусь;
г) административно-правовые нормы, определяя границы должного поведения в сфере государственного управления, служат интересам установления и обеспечения прочного режима законности и государственной дисциплины в общественных отношениях, возникающих в процессе государственно-управленческой деятельности;
д) административно-правовые нормы в отличие от многих других отраслей права имеют свои собственные юридические средства защиты от посягательств на них (невыполнение, недобросовестное выполнение их требований и т.п.);
е) административно-правовые нормы во многих случаях могут выступать в роли регулятора иных общественных отношений, а не только их защитника;
ж) административно-правовые нормы достаточно часто устанавливаются непосредственно в процессе реализации исполнительной власти и непосредственно ее субъектами.
Являясь вторичной (производной) формой правоустановления, административно-правовые нормы, создаваемые непосредственно субъектами исполнительной власти, обеспечивают действенность прежде всего конституционных и законодательных правовых норм. Тем самым они служат одним из существенных юридических средств, придающих этим нормам характер реально «работающих» правовых установлении, а также детализирующих и конкретизирующих содержащиеся в них общие правила поведения.
Существуют различные виды административно-правовых норм. Основаниями их подразделения на виды являются: содержание; форма выражения установленных правил; круг лиц, на которых они распространяются: порядок действия норм в пространстве и другие признаки.
По содержанию административно-правовые нормы группируются в правовые институты – совокупности определенных правовых норм, родственных по содержанию регулируемых ими общественных отношений. Соответственно весьма многочисленные административно-правовые нормы подразделяются на следующие виды норм:
закрепляющие права, обязанности и ответственность субъектов административного права: граждан, органов исполнительной власти, государственных служащих, предприятий, учреждений и организаций;
определяющие формы и методы реализации исполнительной власти;
устанавливающие административную ответственность за правонарушения, не являющиеся преступлениями;регулирующие административно-процессуальную деятельность;
обеспечивающие законность в деятельности органов исполнительной власти;
определяющие основные положения по организации государственного управления в экономической, социально-культурной и административно-политической сферах.Те группы административно-правовых норм, которые определяют права, обязанности и ответственность участников регулируемых ими отношений, принято называть материальными. Административно-правовые нормы, которые определяют порядок реализации норм материального права, называются процессуальными.
По форме выражения (способу воздействия на участников регулируемых отношений) административно-правовые нормы бывают обязывающими, запрещающими, уполномочивающими (дозволительными), стимулирующими и рекомендательными.
Примером обязывающей нормы, т.е. содержащей предписание действовать должным образом, является статьи Водного кодекса Республики Беларусь, согласно которым водопользователи обязаны рационально использовать водные объекты, соблюдать условия и требования, установленные в лицензии на водопользование и договоре пользования водным объектом. Здесь же содержится и запрет: не допускать нарушения прав других водопользователей, а также нанесения вреда здоровью людей, окружающей природной среде и др.
Уполномочивающими (дозволительными) являются, например, статьи Закона «О милиции», где подробно определены виды дозволенных действий милиции при выполнении возложенных на нее обязанностей, условия и пределы применения физической силы, специальных средств и огнестрельного оружия.
Стимулирующие (поощрительные) нормы предусматривают средства (меры) материального или морального воздействия на участников регулируемых управленческих отношений с целью обеспечения их должного поведения (например, предоставление определенных льгот).
Важное значение имеет деление административно-правовых норм по порядку действия во времени, в пространстве и по кругу лиц.
Общим правилом является то, что административно-правовые нормы вступают в силу, т.е. начинают действовать, с момента доведения их до сведения исполнителей. В отдельных случаях они вступают в силу в срок, указанный в нормативном акте.
Действие норм права обычно рассчитано на неопределенное время, но могут предусматриваться и временные условия их действия, например, на период действия чрезвычайного положения на определенной территории. Общим правилом является то, что нормативный акт обратной силы не имеет, а исключения оговариваются в самом акте.
Действие административно-правовых норм в пространстве связано с положением органа, издавшего акт.
По кругу физических лиц действие административно-правовых норм связано с распространением устанавливаемых ими правил на всех граждан либо на отдельные их группы (военнослужащие, беженцы, работники определенного министерства и т.д.) – это так называемые специальные субъекты.
Как и любая другая норма права, административно-правовая норма состоит из гипотезы, диспозиции и санкции.
Гипотеза содержит указание на фактические условия реализации нормы, обстоятельства, при наличии которых надо или можно действовать определенным образом. Обстоятельства, предусматриваемые гипотезой нормы административного права, являются юридическими фактами, порождающими, изменяющими или прекращающими административные правоотношения. Диспозиция – центральная часть административно-правовой нормы – определяет само правило поведения, предписываемое, дозволяемое или рекомендуемое данной нормой права.
В санкции административно-правовой нормы указываются неблагоприятные последствия, наступающие для нарушителей установленного данной нормой правила.
Административно-правовые отношения – это управленческие отношения, складывающиеся по поводу и в связи с осуществлением государственного управления, урегулированные нормами административного права, в которых стороны выступают как носители взаимных обязанностей и прав.
Административно-правовые отношения являются властными. Подобная их черта правомерна и имеет вполне достаточные основания. В отличие от гражданско-правовых отношений, где стороны равны, в рассматриваемых отношениях отсутствует юридическое равенство сторон. Одна сторона обладает властными полномочиями по отношению к другой. Поэтому первая сторона имеет возможность принимать управленческие акты, осуществлять контроль за деятельностью другой и в предусмотренных законодательством случаях применять к ней меры принуждения. Это определяется особенностями государственного управления.
Главными особенностями административно-правовых отношений является то, что они:
1) управленческие;
2) возникают по поводу государственного управления;
3) регулируются нормами административного права;
4) имеют властные характеристики;
5) требуют наличия особых субъектов.
Виды административно-правовых отношений:
1) административно-правовые отношения складываются в сфере управления;
2) во всех отношениях одной из сторон обязательно выступает орган исполнительной власти или общественная организация, наделенная государственно-властными полномочиями;
3) административно-правовые отношения – это особая связь между их участниками, один с которых при данных обстоятельствах имеет право требовать от другого такого поведения, которое предусмотрено административно-правовой нормой;
4) орган управления обязан реализовать свои материально-правовые и процессуальные права, т. е. право является одновременно и обязанностью субъекта административно-правовых отношений;
5) административно-правовые отношения могут возникнуть по инициативе какого-либо субъекта административного права, но согласие другой стороны не является обязательным условием для их возникновения;
6) нарушение одной из сторон своих обязанностей предопределяет ее ответственность не перед другой стороной, а перед государством в лице его компетентных органов;
7) административно-правовые отношения, которые возникают между органами исполнительной власти и иными субъектами административного права, не всегда являются отношениями, которые осуществляются по методу власти и подчинения;
8) санкции, которые применяются к сторонам административно-правовых отношений за нарушение ими своих прав и обязанностей, - это, как правило, меры административного принуждения, административной и дисциплинарной ответственности, может наступить также материальная или уголовная ответственность;
9) споры, которые возникают между сторонами административно-правовых отношений, решаются как в административном, так и в судебном порядке.
Структура административно-правовых отношений такова:
субъекты;
права и обязанности субъектов;
административно-правовая норма;
юридические факты.
Права – это свобода или возможность поведения, осуществления действий, по закону принадлежащая сторонне отношений.
Обязанность – подобающее поведение, которому каждая сторона должна следовать, соблюдая свободу и интересы других лиц или общества в целом.
Административно-правовая норма – правило, мера поведения субъектов управления, установленная государством (его органами), выражающая его волю (их волю), и обязательная к исполнению.
Юридическими фактами могут быть действия либо события.
Действия выражаются в активных волеизъявлениях субъектов. Действия бывают правомерные и неправомерные.
Правомерные действия соответствуют административно-правовым нормам. Например, обращение гражданина в соответствующую управленческую структуру с жалобой, заявлением или предложением, издание руководителем организации приказа о зачислении гражданина на работу. Как подача гражданином обращения, так и издание приказа порождают конкретные административно-правовые отношения.
Неправомерные действия – это такие поступки, которые не соответствуют административно-правовым нормам. Ими являются дисциплинарные, административные и иные проступки, в отдельных случаях – аморальные поступки. В результате их совершения гражданами, служащими (должностными лицами), представителями административной власти (прокурорско-следственными работниками органов прокуратуры) возникает возможность привлечения нарушителей к дисциплинарной или административной ответственности.
Классификация правовых отношений может быть произведена по различным основаниям. Все правоотношения, как и юридические нормы, которые их предусматривают, следует классифицировать по отраслевому признаку. По этому критерию все правоотношения разделяются на государственно-правовые, административно-правовые, гражданско-правовые, уголовно-правовые и т.д. Другим вариантом классификации является их рассмотрение на основе социального назначения. Здесь выделяются следующие виды.
Регулятивные правоотношения направлены на обеспечение развития общественных отношений, например, правоотношения, связанные с договорами купли-продажи, комиссии, подряда, или правоотношения, возникающие при акционировании и приватизации государственных предприятий.
К особенностям административно-правовых отношений относятся:
- одной из сторон отношений является соответствующий орган исполнительной власти или его должностное лицо, наделенное управленческими полномочиями государственно-властного характера;
- для этих отношений характерно неравенство сторон, т.е. одна сторона принимает решения и может применить принуждение в отношении другой;
- многие органы исполнительной власти и их должностные лица обладают правом издания нормативного акта, т.к. действуют по поручению государства;
- административные правоотношения возникают по инициативе любой из сторон. Однако согласие или желание второй стороны не является во всех случаях обязательным условием их возникновения. Они могут возникать и вопреки желанию второй стороны или ее согласию;
- споры, возникающие между участниками административно-правовых отношений, разрешаются в большинстве случаев в административном (несудебном) порядке.
Субъект же правоотношения всегда конкретен. Это конкретное лицо или организация, сторона правоотношения (субъект или объект управления), наделенная правами и обязанностями в сфере исполнительной власти и способная осуществлять их. Субъекты административного права могут стать субъектами административных правоотношений при наличии трех условий:
1) административно-правовой нормы, определяющей субъекта, его права и (или) обязанности, юридическую ответственность;
2) административной правоспособности и дееспособности субъекта;
3) юридического факта (фактов), то есть, основания возникновения, изменения или прекращения правоотношения.
Объект управления – другой участник правоотношения, т.е. физические и юридические лица, которые наделены правами и обязанностями в сфере исполнительной власти, но в качестве управляемой стороны. Ими могут быть: граждане: государственные служащие; органы управления государственных и негосударственных предприятий, учреждений и организаций; соподчиненные и несоподчиненные органы исполнительной власти; исполнительные органы в системе местного самоуправления; иностранные организации.
Юридическими фактами называются фактические обстоятельства, с которыми правовые нормы связывают возникновение, изменение или прекращение правоотношений. Только при наличии юридического факта субъект административного права становится субъектом административных правоотношений. Юридические факты делятся на действия и события. Действия – результаты активного волеизъявления участника правоотношения. Они могут быть правомерными или неправомерными.
События – это явления, не зависимые от воли людей (например, достижение определенного возраста, с чем связываются юридические последствия, смерть, стихийное бедствие).
В содержании административного правоотношения различаются две стороны: материальная (поведение субъектов) и юридическая (субъективные юридические права и обязанности).
Непосредственным объектом административных правоотношений является волевое поведение человека, его деяния.
Субъекта административного правоотношения можно рассмотреть на основе квалификации административных правоотношений на виды. В зависимости от особенностей участников административных отношений выделяются наиболее типичные их виды:
а) между несоподчиненными субъектами исполнительной власти, находящимися на различном организационно-правовом уровне (к примеру, вышестоящие и нижестоящие органы);
б) между субъектами исполнительной власти, находящимися на одинаковом организационно-правовом уровне;
в) между субъектами исполнительной власти и находящимися в их организационном подчинении (ведении) государственными объединениями (корпорации, концерны и пр.), предприятиями и учреждениями;
г) между субъектами исполнительной власти и не находящимися в их организационном подчинении государственными объединениями, предприятиями и учреждениями (по вопросам финансового контроля, административного надзора и т.п.);
д) между субъектами исполнительной власти и исполнительными органами системы местного самоуправления;
е) между субъектами исполнительной власти и негосударственными хозяйственными и социально-культурными объединениями и предприятиями и учреждениями (коммерческие структуры и т.п.);
ж) между субъектами исполнительной власти и общественными объединениями;
з) между субъектами исполнительной власти и гражданами.
Административно-правовое регулирование государственной службы, государственный служащий.
Государственная служба является важным социально-правовым явлением. Она может быть исследована с различных сторон: политической, социальной, организационной, психологической, этической, социологической, правовой.В соответствии со ст.2 Закона Республики Беларусь «О государственной службе в Республике Беларусь» под государственной службой понимается профессиональная деятельность лиц, занимающих государственные должности, осуществляемая в целях непосредственной реализации государственно-властных полномочий и обеспечения выполнения функций государственных органов.
Правовой институт государственной службы имеет сложную структуру и включает в себя: общую часть (понятия государственной службы, государственного служащего, должности и их видов, правового статуса государственного служащего, управления государственной службой), особенную часть (положения об основных институтах государственной службы – поступление, прохождение, прекращение), специальную часть (особенности и взаимосвязи различных видов государственной службы: милитаризованной и гражданской, в республиканских и местных органах, в специальных органах – дипломатических представительствах, прокуратуре, суде).
Назначение государственной службы состоит в решении поставленных перед ней задач: проведение в жизнь государственной политики, подготовка, принятие, исполнение и контроль в пределах своей компетенции решений государственных органов; обеспечение эффективной деятельности государственных органов; обеспечение реализации прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Кроме того, к задачам государственной службы можно отнести также следующие: обеспечение конституционного строя, реализация функций государственного управления, обеспечение стабильности в политической и социальных сферах, обеспечение общественного благосостояния, реализация принципов государственной службы, применение установленных законодательством мер государственного принуждения, совершенствование условий государственной службы и профессиональной деятельности государственных служащих, создание и обеспечение надлежащего функционирования системы подготовки и повышения квалификации государственных служащих.Государственная служба является важным правовым институтом, входящим в отрасль административного права. При регулировании государственной службы наиболее тесно соприкасаются нормы административного и трудового права. Нормы административного права в полной мере регулируют вопросы осуществления специальных видов государственной службы (воинской и военизированной). Трудовое законодательство применяется к служебным отношениям, возникающим в этой сфере, лишь в отдельных случаях и в пределах, установленных специальным административным законодательством.
В силу положений ст. 5 Закона «О государственной службе в Республике Беларусь» государственным служащим является гражданин Республики Беларусь, занимающий в установленном законодательством порядке государственную должность, наделенный соответствующими полномочиями и выполняющий служебные обязанности за денежное вознаграждение из средств республиканского или местных бюджетов либо других предусмотренных законодательством источников финансирования.
Видовая структура государственной службы по органам, в которых она осуществляется, может быть представлена следующей классификацией: гражданская и ее подвиды – общеадминистративная (президентская, парламентская, правительственная, исполнительно-отраслевая в республиканских или местных государственных органах); специализированная (финансово-кредитная, избирательная, контрольно-надзорная, юстиционная); правоохранительная (судебная, прокурорская) и милитаризованная и ее подвиды – военизированная (служба в органах милиции, финансовых расследований, таможни, транспорта, госбезопасности) и войсковая (служба в вооруженных силах, внутренних войсках МВД, спецвойсках).К лицам, состоящим на государственной службе, в соответствии со ст. 7 Закона Республики Беларусь «О государственной службе в Республике Беларусь» относятся лица, которые в установленном законодательством порядке занимают государственные должности в:
- Палате представителей и Совете Республики Национального собрания Республики Беларусь и их Секретариатах;
- Правительстве Республики Беларусь и его Аппарате;
- Конституционном Суде Республики Беларусь и его Секретариате, Верховном Суде Республики Беларусь и его аппарате, Высшем Хозяйственном Суде Республики Беларусь и его аппарате, общих и хозяйственных судах и их аппаратах;- Администрации Президента Республики Беларусь, Государственном секретариате Совета Безопасности Республики Беларусь, Управлении делами Президента Республики Беларусь, иных государственных органах, непосредственно обеспечивающих деятельность Президента Республики Беларусь;
- органах Комитета государственного контроля Республики Беларусь, органах Прокуратуры Республики Беларусь, Национальном банке Республики Беларусь, Центральной комиссии Республики Беларусь по выборам и проведению республиканских референдумов и ее аппарате;
- министерствах, иных республиканских органах государственного управления, их территориальных подразделениях;
- дипломатических представительствах, консульских учреждениях и миссиях Республики Беларусь;
- местных Советах депутатов и их аппаратах, исполнительных и распорядительных органах и их аппаратах;
- государственных нотариальных конторах;
- таможенных органах;
- иных государственных органах и приравненных к ним в соответствии с законодательством государственных организациях.
Присвоение классов служащих государственного аппарата осуществляется: Президентом Республики Беларусь – в отношении руководящих работников республиканских органов государственного управления и должностных лиц, решение о назначении на должность которых принимается Президентом Республики Беларусь, при назначении их на должность, а также в отношении председателей областных и Минского городского исполнительных комитетов при утверждении их в должности;
Премьер-министром Республики Беларусь – в отношении руководителей республиканских органов государственного управления, назначаемых Советом Министров Республики Беларусь, при назначении их на должность; председателями областных и Минского городского исполнительных комитетов – в отношении председателей городских, районных исполнительных комитетов при утверждении их в должности, а также в отношении глав местных администраций при назначении их на должность.Присвоение классов служащих государственного аппарата иным лицам осуществляется соответствующими комиссиями, порядок создания и деятельности которых определяется Президентом, Советом Министров, Палатой представителей и Советом Республики Национального собрания Республики Беларусь, Центральной комиссией Республики Беларусь по выборам и проведению республиканских референдумов, Конституционным Судом, Верховным Судом и Высшим Хозяйственным Судом, Прокуратурой, облисполкомами и Минским горисполкомом или областным (Минским городским) Советом депутатов в зависимости от вида органа, в котором работают государственные служащие.
Право на поступление на государственную службу имеют граждане Республики Беларусь, достигшие восемнадцатилетнего возраста, владеющие государственными языками Республики Беларусь и отвечающие иным требованиям.
При поступлении на государственную службу гражданин представляет:
личное заявление;
личный листок по учету кадров;
паспорт, документы воинского учета (для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на воинскую службу);
трудовую книжку, за исключением впервые поступающих на работу;
диплом или иной документ о соответствующем образовании, за исключением случаев, когда для занятия государственной должности наличие определенного образования не требуется;
декларацию о доходах и имуществе;
медицинское заключение о состоянии здоровья (для занятия отдельных государственных должностей, перечень которых определяется законодательными актами).
Указом Президента Республики Беларусь от 17.03.2005 N 139 установлено, что для лиц, впервые поступающих на государственную службу, проводится квалификационный экзамен.
Квалификационными требованиями, предъявляемыми при поступлении на государственную службу, являются:
соответствующее образование, за исключением случаев, когда для занятия государственной должности наличие определенного образования не требуется;
необходимый стаж и опыт работы по специальности, за исключением случаев, когда для занятия государственной должности они не установлены;
владение государственными языками Республики Беларусь;
знание Конституции Республики Беларусь, законов применительно к исполнению соответствующих должностных обязанностей.
Поступление на государственную службу осуществляется в соответствии с Конституцией Республики Беларусь и законодательными актами путем назначения, утверждения либо избрания и оформляются решением, приказом, распоряжением, иным актом соответствующего государственного органа, должностного лица с внесением в установленном порядке соответствующих записей в трудовую книжку.
Государственный служащий не вправе:
заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, оказывать содействие близким родственникам в осуществлении предпринимательской деятельности, используя служебное положение;
принимать участие лично или через доверенных лиц в управлении коммерческой организацией, за исключением случаев, предусмотренных законодательством;
занимать другие государственные должности, за исключением случаев, предусмотренных Конституцией Республики Беларусь, иными законодательными актами;
принимать участие в забастовках;
заниматься в рабочее время другой оплачиваемой работой (деятельностью), кроме преподавательской, научной, культурной, творческой деятельности, медицинской практики, осуществляемой в порядке и на условиях, установленных законодательством;
выполнять работу на условиях совместительства, кроме работы в государственных организациях в порядке и на условиях, установленных законодательством о труде;
использовать служебное положение в интересах политических партий, религиозных организаций, иных юридических лиц, а также граждан, если это расходится с интересами государственной службы;
принимать от физических и юридических лиц любые, не предусмотренные законодательством вознаграждения, включая подарки, в связи с исполнением служебных обязанностей, за исключением сувениров. Полученные в связи с исполнением служебных обязанностей сувениры, стоимость которых превышает установленный Правительством Республики Беларусь размер, передаются в доход государства или используются в установленном законодательством порядке;
пользоваться в личных целях бесплатными услугами физических и юридических лиц;
использовать во внеслужебных целях средства материально-технического, финансового и информационного обеспечения, другое имущество государственного органа и служебную тайну;
иметь счета в иностранных банках, за исключением случаев выполнения государственных функций в других странах и иных предусмотренных законодательством случаев;
принимать без согласия Президента Республики Беларусь государственные награды иностранных государств.
Прекращение государственной службы возможно в связи с расторжением контракта по основаниям, предусмотренным в нем. К ним, в частности, могут относиться: истечение срока контракта, не предоставление декларации о доходах и имуществе или указание в ней неполных (недостоверных) сведений и другие основания для его досрочного прекращения по инициативе нанимателя или по требованию служащего. Все возможные основания для прекращения государственной службы предусмотрены статьей 40 Закона Республики Беларусь «О государственной службе в Республике Беларусь».
Административно-правовой статус субъектов административного права, правоспособность, дееспособность, граждане, иностранные граждане, лица без гражданства, беженцы.
В административно-правовых отношениях участвуют стороны, именуемые субъектами. Ими могут быть отдельные лица или состоящие из них организации. Однако не каждое физическое или юридическое лицо является подобным субъектом, а лишь то, которое обладает таким качеством, как административная правосубъектность.
Административная правосубъектность – это юридическое свойство, предоставляющее возможность участвовать в правоотношении. Она состоит из административной правоспособности и административной дееспособности.
Под правоспособностью обычно понимают способность иметь права и обязанности в сфере государственного управления, иначе говоря – управленческие права и обязанности. Правоспособность возникает с момента рождения, а лица, обладающие ею, являются лишь субъектами административного права.
Дееспособность состоит в способности лица (организации) своими действиями приобретать и осуществлять права, создавать для себя юридические обязанности и исполнять их, а также нести ответственность за свои действия.
Субъекты административно-правовых отношений представлены следующими группами:
А. Носители исполнительной власти:
1) главные;
2) основные;
3) специальные;
4) исключительные;
5) особые.
К главным относятся те, которые наделены верховной административной властью. Такой властью обладает только Президент Республики Беларусь как глава государства.
Основными субъектами являются органы государственного управления, органы, специально предназначенные для осуществления исполнительной власти, их структурные подразделения и служащие.
К специальным субъектам следует отнести так называемые функциональные органы. Они осуществляют, как правило, одну контрольно-надзорную функцию.
К исключительным причисляются субъекты, у которых государственное управление является не основной деятельностью – прокуратуры, суды и т.д.
Особыми субъектами представляются администрации государственных предприятий, учреждений и организаций, трудовые коллективы, а также иные подобные субъекты.
Б. Носители субъективных прав и обязанностей в государственном управлении:
1) граждане Республики Беларусь;
2) иностранные граждане и лица без гражданства, проживающие в Республике Беларусь;
3) общественные объединения и им подобные организации.
Вторая группа объединяет субъекты, которые являются стороной в административно-правовых отношениях, но не наделены исполнительной властью. Они обладают субъективными правами и обязанностями в сфере государственного управления, с которыми не может не считаться властвующая сторона.
Особенности субъектов административно-правовых отношений состоят в следующем:
1) они имеют двойственный характер, т.е. одновременно являются субъектами административного права и административных правоотношений;
2) обладают правосубъектностью в сфере государственного управления;
3) их правоспособность и дееспособность возникают одновременно, т.е. составляют единое качество – управленческую право-, дееспособность;
4) их правовой статус не одинаков.
Из выше сказанного следует вывод: субъектами административно-правовых отношений (административного права) являются лица и организации, обладающие административной правосубъектностью.
Административно-правовой статус гражданина Республики Беларусь есть установленные законом и иными правовыми актами права, обязанности и ответственность гражданина, обеспечивающие его участие в управлении государством и удовлетворении публичных и личных интересов благодаря деятельности государственных органов.
Иностранными гражданами в Республике Беларусь признаются лица, не являющиеся гражданами Республики Беларусь и имеющие доказательства своей принадлежности к гражданству другого государства.
Лицами без гражданства в Республике Беларусь признаются лица, не являющиеся гражданами Республики Беларусь и не имеющие доказательств своей принадлежности к гражданству другого государства (ст.1 закона «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства Республики Беларусь»).
Иностранные граждане и лица без гражданства в Республике Беларусь пользуются теми же правами и свободами и выполняют те же обязанности, что и граждане Республики Беларусь, если иное не следует из Конституции Республики Беларусь.
Вид на жительство иностранного гражданина или лица без гражданства в Республике Беларусь является документом, подтверждающим личность иностранного гражданина или лица без гражданства, получивших в соответствии с законодательством Республики Беларусь разрешение на постоянное жительство в Республике Беларусь.
Иностранные граждане и лица без гражданства, совершившие преступления, административные или иные правонарушения на территории Республики Беларусь, подлежат ответственности на общих основаниях с гражданами республики.
Депортация – выдворение иностранца за пределы Республики Беларусь в принудительном порядке в соответствии с законодательством Республики Беларусь. Депортация – это процедура, связанная с организацией принудительного выезда иностранца с территории Республики Беларусь, применяемая к лицам, которые въехали в Республику Беларусь или находятся в Республике Беларусь без соответствующей визы или с недействительной визой Республики Беларусь, а также к лицам, в отношении которых принято решение об аннулировании разрешения на постоянное жительство в Республике Беларусь или которым отказано в дальнейшем пребывании на ее территории.
Беженец – это лицо, которое не является гражданином Республики Беларусь и которое в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений находится вне страны своей гражданской принадлежности и не может пользоваться защитой этой страны или не желает пользоваться такой защитой вследствие таких опасений; или, не имея определенного гражданства и находясь вне страны своего прежнего обычного местожительства в результате подобных событий, не может или не желает вернуться в нее вследствие таких опасений.
Для получения статуса беженца необходимо, чтобы лицо, заявившее о желании быть признанным беженцем и достигшее возраста 18 лет, обратилось лично, или через уполномоченного на то представителя с ходатайством в письменной форме в соответствующий орган миграционной службы Беларуси.
Таким органом может быть:
- дипломатическое представительство или консульское учреждение Республики Беларусь, если данное лицо еще не прибыло на территорию республики;
- пост иммиграционного контроля органа исполнительной власти по миграционной службе, а при его отсутствии орган пограничного контроля органа исполнительной власти;
- орган пограничного контроля органа исполнительной власти по пограничной службе, или территориальный орган органа исполнительной власти по внутренним делам при вынужденном незаконном пересечении Государственной границы РБ в пункте пропуска либо вне пункта пропуска в течение суток со дня пересечения данным лицом Государственной границы Республики Беларусь.
- территориальный орган органа исполнительной власти по миграционной службе, если лицо пребывает на законном основании на территории Республики Беларусь.
Административно-правовые методы государственного управления
В общепринятом понимании метод означает способ, прием, практическое осуществление чего-либо. Применительно к государственно-управленческой деятельности под ним понимается способ, причем практической реализации задач и функций исполнительной власти в повседневной деятельности исполнительных органов (должностных лиц) на основе закрепленной за ними компетенции, в установленных границах и в соответствующей форме.
Следовательно, под методами государственного управления понимаются способы (приемы) воздействия субъекта управления на объект управления, которые используются для достижения поставленных целей и задач управления, для реализации функций управления.
Метод – это способ теоретического или практического осуществления чего-нибудь, способ действовать, поступать каким-нибудь образом, прием.
Способ – действие или система действий, применяемых при осуществлении чего-нибудь.
Сложность и многообразие процессов управления обусловливают существование множества методов управления.
Правильное понимание взаимосвязи данных методов, их классификация важны для более эффективного их использования.
Методы деятельности органов управления подразделяются на общие, используемые при выполнении всех или основных функций управления на всех важнейших стадиях управленческого процесса, и специальные, применяемые при осуществлении отдельных функций или на отдельных стадиях процесса управления. Методы управления в обобщенном виде могут быть представлены только как административно-правовые. Без правовой регламентации и юридической формы невозможно осуществлять эффективное, рациональное и грамотное управление. Так, в зависимости от различных критериев классификации выделяют:
а) по характеру (содержанию) управляющего воздействия – морально-нравственные методы (воспитание, моральное поощрение, разъяснительная работа);
б) по преследуемым целям наблюдение, контроля, разработки мер воздействия – инструктирование, коллегиальность, единоличие;
в) по способу воздействия на управляемые объекты (методы прямого и косвенного воздействия, в частности административные и экономические);
г) по степени воздействия на управляемые объекты (регулирование, общее руководство, непосредственное управление);
д) социологические и психологические.
Таким образом, существуют два универсальных способа воздействия на сознание и волю людей: убеждение и принуждение. Они составляют всеобщие методы социального, в том числе и государственного управление.
Метод убеждения может быть правовым и организационным, моральным и материальным, выраженным письменно и устно.
Принуждение – вспомогательный метод в управлении. Он сочетается с убеждением, основан на убеждении и дополняет его.
Методы прямого воздействия характеризуются односторонним властным воздействием субъекта управления на поведение управляемых.
Методы прямого воздействия принято именовать административными методами управления.
Методы косвенного управляющего воздействия на объект управления состоит в том, что с их помощью субъект управления достигает желаемого поведения объекта управления посредством воздействия на его интересы.
Вместе с тем в государственном управлении наряду с административными и экономическими методами управления широко используются методы морального, психологического воздействия на человека. В связи с этим в качестве самостоятельной группы выделяются социально-психологические методы управляющего воздействия.
Административные методы управления классифицируются по форме выражения, юридическим свойствам, способу воздействия на поведение объекта управления, форме предписания. По форме выражения административные методы подразделяют на административно - правовые, выраженные в правовой форме, административно-организационные, выраженные в совершении субъектом управления организационных действий. По юридическим свойствам административные методы управления могут быть нормативными и индивидуальными. По способу воздействия на поведение субъектов управления административные методы подразделяются на обязывающие к совершению определенных действий, уполномочивающие совершать определенные действия, поощряющие совершение социально-полезных действий, запрещающие совершение тех или иных действий.
По форме предписания административные методы могут быть подразделены на категорические (императивные), поручительные и рекомендательные. Общими методами деятельности являются убеждение, принуждение и стимулирование.
Административные методы преобладают над экономическими. Следует различать: методы управляющего воздействия; методы организации работы аппарата управления.
К социологическим методам управления относятся методы управления: социально-массовыми процессами; коллективами, органами, группами, внутригрупповыми явлениями и процессами; индивидуально-личностным поведением.
К психологическим методам управления относятся, например методы: комплектования малых групп в коллективе на основе психологической совместимости работников; гуманизации труда; психологического побуждения, формирования мотивов труда, оказания доверия; профессионального отбора работников, обладающих такими психологическими характеристиками, которые наиболее соответствуют занимаемой должности.
Принуждение в государственном управлении.
Административно-предупредительные меры имеют строго целевой профилактической характер и направлены на предотвращение создания противоправных и иных, представляющих общественную опасность, ситуаций. Основанием для применения административно-предупредительных мер является не правонарушение, а наступление особых установленных законодательством условий.
К административно-предупредительным мерам относят:
-административный надзор за лицами, освобожденными из мест лишения свободы;
- таможенный досмотр;
- спецконтроль пассажиров и судов гражданской авиации;
- привод, регистрация и официальное предостережение о недопустимости антиобщественного поведения;
- изъятие огнестрельного оружия у лиц, страдающих психическими заболеваниями;
- проверка документов (при обеспечении паспортного режима, у водителей автотранспортных средств, в погранзоне и др.);
- предрейсовое освидетельствование водителей автомототранспорта;
- закрытие границы на участке, сопряженном с территорией, пораженной эпидемией (эпизоотией);
- прекращение движения транспорта при ремонте дорог, электрокабелей;
- ограничение движения транспорта при авариях, обвалах, обрывах линий электропередач;
- убой животных в случаях заболевания их заразными болезнями;
- уничтожение недоброкачественных продуктов питания;
- ограничение права водопользования и т.п.
Административно-предупредительные меры выступают в виде административных ограничений (например, введение карантина при эпидемиях и эпизоотиях и т.д.) или в виде определенных административных действий в отношении той или иной категории организаций и лиц (например, таможенных досмотр).
Особую группу составляют так называемые лечебно-предупредительные меры принуждения, назначение которых состоит не только в обеспечении общественной безопасности, но и в лечении опасных для общества душевнобольных, алкоголиков, инфекционных больных и т.д.
Меры административного предупреждения являются разновидностью административно-принудительных средств воздействия. Их главной особенностью является четко выраженный профилактический характер, что позволяет использовать эти меры для предупреждения правонарушений, обеспечения общественной безопасности в специфических условиях. Когда интересам общества создается известная угроза, в то же время, меры административного предупреждения применяются при отсутствии правонарушений, в особых или чрезвычайных обстоятельствах. Административно-пресекательные меры используются как средство принудительного прекращения правонарушений и предотвращения их вредных последствий. Эти меры направлены на принудительное прекращение противоправного поведения, недопущение, устранение вредных его последствий, на создание условий для возможного привлечения виновных лиц к административной ответственности. По своей цели меры административного пресечения отличаются от административных взысканий и административно-предупредительных мер. Главная их цель состоит в прекращении противоправного поведения, устранении противоправной ситуации, принуждении правонарушителя вести себя правомерно, в рамках, установленных правил общежития.
В отличие от административно-предупредительных мер меры пресечения применяются в связи с совершенными правонарушениями и к субъектам, их совершившим. Меры пресечения применяются только при наличии правонарушений, и как все принудительные средства являются предусмотренной законом реакцией на неправомерные действия. Основное назначение пресекательных мер в системе правоохранительных средств состоит в принудительном прекращении противоправных действий.
К админитративно-пресекательным мерам можно отнести следующие:
- задержание применяется как средство прекращения правонарушения (например, поведение, оскорбляющее общественную нравственность) для доставления нарушителя в милицию, установления личности и составления протокола (акта) о правонарушении;
- арест и изъятие имущества применяются в отношении предметов, находящихся в неправомерном владении (например, незаконных средств охоты, рыбной ловли);
- приостановление работ может быть применено в отношении предприятий, допускающих такие нарушения установленного порядка деятельности, которые угрожают здоровью и жизни людей (например, правил техники безопасности, противопожарных и санитарных правил). Особым случаем такого приостановления является прекращение эксплуатации автомобилей, техническое состояние которых создает угрозу безопасности движения;
- временное отстранение от работы используется как средство административного пресечения в отношении лиц, состояние здоровья которых угрожает окружающим, а также в отношении водителей средств транспорта, находящихся в состоянии опьянения;
- требования прекратить неправомерное поведение может применяться управомоченными на то органами управления в случае обнаружения такого поведения (нарушений общественного порядка и др.) Такого рода требование носит юридически обязательный характер, его невыполнение влечет за собой надлежащую ответственность;
- ликвидация результатов неправомерных действий является средством восстановления положения, существовавшего до таких действий. Примером может служить снос самовольно возведенных строений;
- принудительное лечение может применяться в отношении лиц, больных венерическими болезнями, СПИДом, психически больных, совершивших общественно - опасные деяния.
Общим основанием административного задержания служит административный проступок. Помимо общей предпосылки совершения проступка для задержания необходимо одно из следующих условий: наличие серьезных оснований предполагать, что активные противоправные действия будут продолжаться, что правонарушитель может причинить ущерб общественным интересам, другим гражданам, себе; отсутствие возможности составить протокол о проступке и иные документы непосредственно на месте (личность виновного не установлена, нужно провести медицинское обследование и т.д.); отказ уплатить штраф на месте или расписаться в квитанционной книжке и указать свой адрес, если отсутствуют свидетели, которые могут сообщить необходимые данные о нарушителе.
Административное задержание является мерой административно-процессуального характера, применяемой в связи с совершением правонарушения и состоящей в кратковременном ограничении свободы правонарушителя. Допускается административное задержание лица в целях пресечения административных правонарушений. Административным правонарушением (проступком) признается посягающее на государственный или общественный порядок, собственность, права и свободы граждан, на установленный порядок управления, противоправное, виновное (умышленное или неосторожное) действие либо бездействие, за которое законодательством предусмотрена административная ответственность.
Административному задержанию не подлежат иностранные граждане, пользующиеся дипломатической неприкосновенностью. Как правило, административное задержание не применяется к военнослужащим и сотрудникам органов внутренних дел, а также к депутатам всех звеньев, судьям и прокурорам.
Орган дознания вправе задерживать лицо, подозреваемое в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы, только при наличии одного из следующих оснований:
- когда это лицо застигнуто непосредственно после его совершения;
- когда очевидцы, в том числе и потерпевшие, прямо укажут на данное лицо, как на совершившее преступление;
- когда на подозреваемом или его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления.Задержание производится, если совершено правонарушение и имеется хотя бы одно из названных выше дополнительных условий необходимых для:
- составления протоколов;
- обеспечения своевременного и правильного рассмотрения дела;
- обеспечения исполнения постановления по делу об административном правонарушении.
Административное задержание по основаниям, целям и срокам разделяют на две группы: задержание на общих основаниях и специальные виды задержания.
Специальное задержание продолжается более длительный срок, чем общее, поэтому оно может производится только в случае совершения лицом определенного, прямо указанного в законе проступка (например, мелкого хулиганства).
К задержанию на общих основаниях обычно относят такое задержание, которое производится работниками милиции на срок не более трех часов, а задержанных содержат в дежурной комнате или ином служебном помещении.
Законодательство закрепляет пять специальных видов административного задержания:
- задержание лиц, находящихся в состоянии опьянения;
- задержание лиц, совершивших мелкое хулиганство;
- задержание лиц, занимающихся бродяжничеством и попрошайничеством;
- задержание лиц, уклоняющихся от явки в суд, рассматривающий дело о совершенных ими проступках;
- задержание нарушителей пограничного режима.
В целом административно-пресекательные меры направлены на принудительное прекращение противоправного поведения, при наличии правонарушения.
Производство по делам об административных правонарушениях
Производство по делам об административных правонарушениях определяется как правовой институт и как вид административно-процессуальной деятельности. В первом случае это совокупность административно-процессуальных норм, определяющих порядок действий участников административно-юрисдикционного процесса по поводу разрешения конкретных дел, возникающих в связи с совершением административных правонарушений; во втором-урегулированный административно процессуальными нормами порядок действий участников административно-юрисдикционных правоотношений в связи с реализацией задач производства по делам об административных правонарушениях.
В систему понятия административного процесса можно включить следующие административные производства:
1. производство по предложениям, заявлениям и жалобам граждан;
2. производства по делам о поощрениях;
3.производство по делам о дисциплинарных проступках, подлежащих разрешению администрацией предприятия, учреждения, организации;
4. производства по делам об административных правонарушениях.
В зависимости от объема и сложности процессуальной деятельности различают упрощенное (ускоренное) производство (например, наложение штрафа прямо на месте правонарушения), обычное и особое (усложненное). Примером последнего может служить процедура рассмотрения судьями дел о мелком хищении, мелком хулиганстве, об административных таможенных правонарушениях.
Задачами производства по делам об административных правонарушениях являются:
- своевременное, всестороннее, полное и объективное выяснение обстоятельств каждого дела;
- разрешение его в точном соответствии с законодательством;
-обеспечение исполнения вынесенного постановления, выявление причин и условий, способствующих совершению административных правонарушений;
- предупреждение правонарушений, воспитание граждан в духе соблюдения законов и укрепления законности.
Это означает, что административная комиссия, иной орган или должностное лицо, рассматривая дело об административном правонарушении, должны выяснить все обстоятельства дела, исследовать их, заслушать доводы сторон, иных лиц, участвующих в производстве по делу (потерпевших, свидетелей, законных представителей эксперта и т.д.), дать им оценку, исключить противоречия, волокиту, нарушение процессуальных сроков, установленных в Кодексе об административных правонарушениях, произвести иные действия с целью полноты исследования всех материалов (обстоятельств). При этом дело должно быть рассмотрено объективно, т.е. непредвзято, при анализе всех обстоятельств, всесторонне, при отсутствии какого-либо давления на орган, судью или иное должностное лицо.
Указанный перечень задач можно свести к двум взаимосвязанным общим задачам: юрисдикционной (справедливое решение дел) и профилактической (предупреждение новых правонарушений).
Производство по делам об административных правонарушениях представляет собой разновидность административно-юрисдикционного процесса. Соответственно оно осуществляется на таких общих принципах, как:
- законность;
- гласность;
- презумпция невиновности;
-объективность;
-равенство граждан перед законом и органом, рассматривающим дело;
-обеспечение защиты прав и свобод граждан;
-уважение чести и достоинства личности, деловой репутации;
-обеспечение права на защиту лица, привлекаемого к административной ответственности;
-оперативность производства;
-язык производства;
- независимость органа (должностного лица), рассматривающего дело;
-право обжалования процессуальных действий или постановлений.
В целях обеспечения законности закреплен исчерпывающий перечень обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении.
Производство по делу не может быть начато, а начатое подлежит прекращению при наличии следующих обстоятельств:
1) отсутствие события и состава административного правонарушения;
2) недостижение лицом на момент совершения административного правонарушения 16-летнего возраста;
3) невменяемость лица, совершившего противоправное действие или бездействие;
4) действие лица в состоянии крайней необходимости или необходимой обороны;
5) издание акта амнистии, если он устраняет применение административного взыскания;
6) отмена акта, устанавливающего административную ответственность;
7) истечение к моменту рассмотрения дела об административном правонарушении сроков, предусмотренных законодательством (в частности, пропуск двух месяцев со дня совершения правонарушения или со дня его обнаружения при длящемся правонарушении);
9) смерть лица, в отношении которого было начато производство по делу;
10) отсутствие жалобы потерпевшего либо примирение потерпевшего с нарушителем, совершившим такие административные правонарушения, как умышленное легкое телесное повреждение или побои, клевета, оскорбление, нарушение авторских, смежных и патентных прав.
Анализ соответствующих административно-процессуальных норм КоАП, других законодательных актов Республики Беларусь позволяет выделить следующие основные стадии производства по делам об административных правонарушениях:
- возбуждение дела;
- рассмотрение, вынесение постановления (решения) по делу;
- обжалование и опротестование по делу об административном правонарушении (факультативная стадия);
- исполнение принятого постановления (решения) по делу.
Поводом к возбуждению дела об административном правонарушении являются обращения граждан, заявления потерпевших, очевидцев, сообщения организаций, средств массовой информации, материалы следственных и правоохранительных органов и иная информация о действии либо бездействии, имеющем признаки административного правонарушения.
Данная стадия производства начинается со сбора и процессуального закрепления нормативной и фактической информации о совершенном правонарушении, составления особого процессуального документа – протокола по делу об административном правонарушении, которым оформляется факт совершения административного правонарушения. В целях соблюдения законности и ведения производства с наибольшей эффективностью в протоколе по делу об административном правонарушении указываются: дата и место его составления, должность, фамилия, имя, отчество лица, составившего протокол; сведения о личности нарушителя; место, время совершения административного правонарушения и его существо; нормативный акт, предусматривающий ответственность за данное правонарушение; данные о свидетелях и потерпевших, если они имеются; объяснения нарушителя; иные, необходимые для разрешения дела сведения. Протокол подписывается лицом, его составившим, и лицом, совершившим административное правонарушение, а также свидетелями и потерпевшими, если таковые имеются. Лицо, совершившее административное правонарушение, вправе отказаться от подписи протокола и представить прилагаемые к протоколу объяснения и замечания по его содержанию, а также изложить свои мотивы отказа от подписи протокола.
Рассмотрение дела об административном правонарушении – центральная стадия производства, которая осуществляется по месту совершения административного правонарушения или по месту жительства нарушителя, а также по месту расположения таможенного органа, должностным лицом которого был составлен протокол об административном таможенном правонарушении. Стадия рассмотрения дел об административных правонарушениях в зависимости от характера процедурно-процессуальных действий участников административно- юрисдикционного процесса осуществляется в три этапа; подготовка дела к рассмотрению, непосредственное рассмотрение его, вынесение постановления по результатом рассмотрения дела.
Подготовка дела к рассмотрению состоит в изучении соответствующим должностным лицом материалов поступившего дела, предварительной оценке с точки зрения достаточности данных для рассмотрения дела и вынесения постановления.
Непосредственное рассмотрение дел об административных правонарушениях – очень важный и содержательный этап правоприменительного процесса. Здесь наиболее полно проявляется административно-процессуальный порядок рассмотрения дел, обусловленный предметностью и целенаправленностью задач производства по делам об административных правонарушениях.
Главная цель рассмотрения дела по существу – установления фактических обстоятельств совершения правонарушения, объективная правовая оценка его и применение к виновному законной, обоснованной и справедливой меры административного взыскания. Помимо отмеченного, на этой стадии производства по делам об административных правонарушениях проверяются социальные основы не только правоприменения, но и нормативно-правового установления административной ответственности за конкретные виды проступков.
В результате рассмотрения дела выносится постановление о наложении административного взыскания либо прекращении производства по делу при объявлении устного замечания.
Дела об административных правонарушениях рассматриваются в 15-дневный срок со дня получения органом (должностным лицом), правомочным рассматривать дело, протокола об административном правонарушении и других материалов дела. Некоторые дела рассматриваются в течение суток (например, о незаконном приобретении или хранении наркотических средств в небольших размерах, о мелком хулиганстве, о распитии спиртных напитков в общественных местах или появлении в общественных местах в пьяном виде), трех суток (например, о нарушении требований режима радиационной безопасности в местностях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, о торговле в неустановленных местах), в пятидневный срок (например, о мелком хищении государственного или общественного имущества, о распространении кассет и дисков с недопустимыми записями видео- и звукопрограмм).
В законодательстве установлен круг лиц, участвующих в производстве по делу об административном правонарушении: лицо, привлекаемое к административной ответственности, потерпевший, законные представители, адвокат, свидетель, эксперт и переводчик.
Лицо, привлекаемое к административной ответственности, вправе: знакомиться с материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства; при рассмотрении дела пользоваться юридической помощью адвоката, выступать на родном языке и пользоваться услугами переводчика, обжаловать постановление по делу, которое должно рассматриваться в его присутствии.
Ряд дел рассматриваются с обязательным присутствием лица, привлекаемого к административной ответственности (например, при рассмотрении дел о незаконном приобретении или хранении наркотических средств в небольших размерах, реализации продукции, загрязненной радионуклидами сверх допустимых уровней, и т.п.). В случае его уклонения от явки по вызову органа внутренних дел или судьи оно может быть подвергнуто милицией приводу.
Потерпевший – лицо, которому административным; правонарушением причинен моральный, физический или имущественный вред. Он вправе знакомиться со всеми материалами дела, заявлять ходатайства, приносить жалобу на, постановление по делу об административном правонарушении, а также может быть опрошен в качестве свидетеля.
Законные представители (родители, усыновители, опекуны, попечители) вправе представлять в процессе, рассмотрения дела интересы лица, привлекаемого к административной ответственности, и потерпевшего, являющихся несовершеннолетними или лицами, которые в силу своих физических или психических недостатков не могут сами осуществлять свои права.
Адвокат, участвующий в рассмотрении дела, оказывает юридическую помощь лицу, привлекаемому к административной ответственности, вправе знакомиться со всеми материалами дела, заявлять ходатайства, по поручению лица, пригласившего его, приносить от его имени жалобы на постановление по Делу.
В качестве свидетеля может быть вызвано любое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, подлежащие установлению по делу об административном правонарушении. Эксперт назначается органом (должностным лицом) в случаях, когда возникает необходимость в специальных познаниях. Он обязан явиться по вызову и дать объективное заключение по поставленным перед ним вопросам.
Эксперт вправе знакомиться с материалами дела, относящимися к предмету экспертизы; заявлять ходатайства о предоставлении ему дополнительных материалов, необходимых для дачи заключения; с разрешения органа (должностного лица), рассматривающего дело, задавать вопросы по предмету экспертизы потерпевшему, свидетелям и лицу, привлекаемому к ответственности; присутствовать при рассмотрении дела.
Переводчик назначается органом (должностным лицом), рассматривающим дело. Он обязан выполнить полно и точно порученный ему перевод.
Дело об административном правонарушении начинается с объявления состава коллегиального органа или представления должностного лица, рассматривающего данное дело. Затем председательствующий или должностное лицо объявляют, какое дело подлежит к рассмотрению, кто привлекается к административной ответственности. Лицам, участвующим в рассмотрении дела, разъясняются их права и обязанности. После оглашения протокола о правонарушении заслушиваются лица, участвующие в рассмотрении дела, разрешаются ходатайства, исследуются доказательства, заслушивается заключение прокурора, если он участвует в рассмотрении дела.
При рассмотрении дела об административном правонарушении коллегиальным органом ведется протокол, который фиксирует в соответствии все процессуальные данные и подписывается председательствующим в заседании и секретарем.
Рассмотрев дело, орган выносит постановление по делу, которое должно содержать следующие данные: наименование органа (должностного лица), вынесшего постановление, и дату рассмотрения дела; сведения о лице, в отношении которого рассматривается дело; изложение обстоятельств, установленных при рассмотрении дела; указание на нормативный акт предусматривающий ответственность за данное правонарушение; принятое по делу решение; срок и порядок обжалования постановления, когда оно не является, окончательным, либо указание, что постановление являете окончательным и обжалованию в порядке производства по делам об административных правонарушениях не подлежит.
Постановление по делу объявляется немедленно по окончании его рассмотрения. Копия постановления в течение трех дней вручается под расписку или высылается лицу, в отношении которого оно вынесено, а также потерпевшему по его просьбе.
Обжалование постановления по делу об административном правонарушении может быть осуществлено лицом, в отношении которого оно вынесено, а также потерпевшим. Норма ст. 62 Конституции предоставляет право каждому пользоваться юридической помощью адвокатов в целях защиты прав и свобод. Жалоба на постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение десяти дней со дня вынесения постановления. Постановление по делу об административном правонарушении может быть опротестовано прокурором. Принесение прокурором протеста приостанавливает исполнение постановления до рассмотрения протеста.
Жалоба и протест прокурора на постановление по делу об административном правонарушении рассматриваются правомочными на то органами (должностными лицами) в пятидневный срок со дня их поступления.
По результатам рассмотрения жалобы или протеста орган принимает одно из следующих решений:
1) оставляет жалобу или протест без удовлетворения, а постановление без изменения;
2) постановление отменяет, и дело направляет на новое рассмотрение;
3) отменяет постановление и прекращает дело;
4) изменяет меру и вид взыскания с тем условием, чтобы взыскание не было усилено.
На стадии исполнение постановлений о применении административных взысканий возникает много сложных вопросов, связанных не только с «собственно» исполнением постановлений, но и с разрешением иных вопросов, предопределяющих своевременность, правильность и полноту исполнения постановлений органов административной юрисдикции. На основе анализа практики и действующих норм можно представить следующий перечень вопросов, которые приходится разрешать органам административной юрисдикции при исполнении постановлений по дела об административных правонарушениях:
1.отсрочка исполнения постановления;
2.сокращение срока лишения специального права, предоставленного гражданину;
3. замена неотбытых исправительных работ на штраф или административный арест;
4. прекращение исполнительного производства;
5. поворот исполнения постановления;
6. привлечение к ответственности должностных лиц, виновных в не исправлении или ненадлежащем исполнении постановлений по делам об административных правонарушениях;
7. привлечение к ответственности должностных лиц, виновных в утрате исполнительного документа.
Исполнение постановления заняты различные государственные органы. При этом они осуществляют двоякую по своему характеру деятельность: по обращению постановлений к исполнению и по непосредственному приведению их в исполнение.
Первую из них, согласно ст.278 КоАП, осуществляют юрисдикционные органы, то есть те, которые решают вопрос об ответственности виновных и выносят постановления о наложении административных взысканий.
Вторую в соответствии со ст.279 КоАП осуществляют специально уполномоченные на то органы государства в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь. И та, и другая деятельность образуют единую стадию исполнения постановлений, но являются её разными этапами.
Законодательство устанавливает давность исполнения постановления о наложении административных взысканий. Не подлежит исполнению постановление о наложении административного взыскания, если оно не было обращено к исполнению в течении трех месяцев со дня вынесения.
Контроль за правильным и своевременным исполнением постановления о наложении административного взыскания возлагается на орган (должностное лицо), вынесший постановление.
Состав административного правонарушения. Административная ответственность.
Административное правонарушение (проступок) есть посягающее на государственный и общественный порядок, собственность, права и свободы граждан, на установленный порядок управления противоправное, виновное (умышленное или неосторожное) действие либо бездействие, за которое законодательством предусмотрена административная ответственность (ст. 2.1 КоАП РБ).
Общественная вредность, опасность – основной объективный признак, определяющая черта правонарушения и его основополагающее объективное основание, отграничивающее правомерное от противоправного. Общественная вредность проявляется в том, что правонарушение всегда сопряжено с посягательствами на приоритеты и ценности человеческого общества, ущемляет частные и общественные интересы.
Основные признаки правонарушения
Во-первых, правонарушение – акт поведения, выражающийся в действии или бездействии (под бездействием здесь понимается воздержание от действий, когда закон предписывает их совершение). Не могут считаться правонарушениями мысли, чувства, политические и религиозные воззрения, не выраженные в действиях.
Во-вторых, правонарушениями считаются только волевые действия, т. е. действия, зависящие от воли и сознания участников, осуществляемые ими добровольно.
В-третьих, правонарушением признается только такое деяние, совершая которое, индивид сознает, что действует противоправно, что своим поступком наносит ущерб общественным интересам, действует виновно.
В-четвертых, правонарушение – действие противоправное, нарушающее требование норм права. Это или нарушение запретов, или невыполнение обязанностей. Воздержание от активной реализации права правонарушения собой не представляет.
В-пятых, правонарушение всегда социально вредно. Всякое правонарушение наносит вред интересам личности, общества, государства (имущественный, социальный, моральный, политический и т. п.). Отсутствие хотя бы одного из названных признаков не позволяет рассматривать деяние как правонарушение.
В теории права правонарушения делятся на два вида – преступления и проступки. В основе классификации лежит представление законодателя о степени общественной опасности деяния для общества, государства и личности.
Составы проступков закрепляются в гражданском, административном, финансовом, трудовом, земельном, экологическом праве и других отраслях права. Проступки подразделяется на три вида – административные, дисциплинарные и гражданско-правовые. В основе деления лежат виды общественных отношений, нарушаемые соответствующими проступками, а также способы применения за них санкций.
Административный проступок – это противоправное виновное деяние, посягающее на государственный или общественный порядок, собственность, права и свободы граждан, установленный порядок управления, за которое действующее законодательство предусматривает административную ответственность. Примерами административных проступков являются нарушения правил дорожного движения, мелкое хулиганство, ввод в эксплуатацию производственных объектов без устройств, и др.
Характерная особенность административных проступков заключается в том, что правонарушитель не состоит в трудовых или служебных отношениях с органами или должностными лицами, которые принимают решение о применении к нему санкций. Административные проступки рассматриваются специально созданными органами – административными комиссиями при органах местного самоуправления, судами, органами государственного пожарного надзора, органами железнодорожного, морского, речного и воздушного транспорта, таможенными органами и др. Субъектами административных проступков могут быть граждане и должностные лица. Последние подлежат административной ответственности за административные проступки, связанные с несоблюдением установленных правил в сфере охраны порядка управления, государственного и общественного порядка, природы, здоровья и других правил, обеспечение выполнения которых входит в их служебные обязанности. В настоящее время административную ответственность могут нести и юридические лица – предприятия, организации, учреждения – за допущенные ими нарушения законодательства об охране окружающей природной среды.
Дисциплинарный проступок представляет собой нарушение трудовой воинской, учебной или иной дисциплины. Субъектом дисциплинарного проступка может быть только лицо, которое в силу своего положения обязано соблюдать правила, устанавливающие тот или иной режим деятельности.
Ответственность за совершение дисциплинарных проступков предусматривается в различных ведомственных (уставах, положениях, инструкциях) и локальных (решениях местных органов государственной власти и др.), нормативно-правовых актах. Устанавливаются различные меры административного воздействия и в текущем законодательстве.
Ведущим принципом гражданского права является требование полностью возместить убытки, причиненные гражданским правонарушением. Поэтому в зависимости от оснований, влекущих обязанность возместить причиненный вред, выделяют правонарушения, связанные с неисполнением гражданских договоров, и правонарушения, вытекающие из причинения вреда другим лицам
При малозначительности совершенного административного правонарушения суд, орган, ведущий административный процесс, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности (ст. 8.2. КоАП РБ). Соучастием в административном правонарушении признается умышленное совместное участие двух или более физических лиц в совершении административного правонарушения. Соучастниками административного правонарушения наряду с исполнителями признаются организаторы и пособники.
Исполнителем признается физическое лицо, непосредственно совершившее административное правонарушение, либо непосредственно участвовавшее в его совершении совместно с другими физическими лицами, либо совершившее административное правонарушение посредством использования других физических лиц, не подлежащих в силу закона административной ответственности.
Организатором признается физическое лицо, организовавшее совершение административного правонарушения или руководившее его совершением.
Пособником признается физическое лицо, содействовавшее совершению административного правонарушения советами, указаниями, предоставлением информации, орудий или средств для совершения административного правонарушения, устранением препятствий или оказанием иной помощи либо заранее обещавшее скрыть физическое лицо, совершившее административное правонарушение, орудия или средства совершения административного правонарушения, следы административного правонарушения либо предметы, добытые противоправным путем, а равно заранее обещавшее приобрести или сбыть такие предметы.Под административной ответственностью следует понимать наложение на нарушителей общеобязательных правил, действующих в государственном управлении и иных сферах, административных взысканий, которые влекут для этих лиц обременительные последствия материального или морального характера. Вместе с тем административная ответственность является составной частью административного принуждения и наделена всеми его признаками.
Основные черты административной ответственности состоят в том, что ее основанием выступает административное правонарушение (проступок). Привлечение к административной ответственности – обязанность государственных органов, которые являются субъектами исполнительной власти.
К числу обстоятельств, исключающих административную ответственность, относят, как правило, совершение деяния, подпадающего под признаки административного правонарушения, в состоянии крайней необходимости, необходимой обороны или невменяемости. Лицо, действовавшее в состоянии крайней необходимости, необходимой обороны либо находившееся в состоянии невменяемости, не подлежит административной ответственности. Наличие в числе обстоятельств, исключающих административную ответственность, крайней необходимости и необходимой обороны, не вызывает сомнений. В этих случаях в действиях лица присутствуют все признаки административного проступка, и ответственность не наступает только в силу того, что такие действия совершены из общественно полезных побуждений (мотивов), вызванных наличием предусмотренных законодательством условий, исключающих общественно вредный и противоправный характер деяний. Посредством закрепления в законодательстве об административных правонарушениях необходимой обороны и крайней необходимости законодатель выражает свое положительное отношение к их использованию для защиты охраняемых правом отношений.
Непременным условием для признания лица виновным в совершении административного правонарушения является вменяемость. Ее отсутствие означает, что в действиях лица нет состава административного проступка как основания ответственности. Состояние невменяемости лица, совершившего деяние, подпадающее с точки зрения объективной стороны под признаки правонарушения, не устраняет общественной вредности действий указанного лица и, следовательно, не может свидетельствовать о правомерности его поведения.
Таким образом, предусматривается только два обстоятельства, исключающих административную ответственность, – совершение деяния, подпадающего под признаки административного проступка, в состоянии крайней необходимости или необходимой обороны. Это, однако, не означает, что данные кодифицированные акты устанавливают исчерпывающий перечень обстоятельств, исключающих административную ответственность.
Еще одно обстоятельство, исключающее административную ответственность, что действия граждан, направленные на пресечение преступных посягательств и задержание преступника, являются правомерными и не влекут уголовной или иной ответственности, даже если этими действиями вынужденно был причинен вред преступнику. Хотя это обстоятельство зафиксировано в нормативном акте об ответственности лишь за хулиганские действия, оно имеет для законодательства об административных правонарушениях не частное, а общее, принципиально важное значение. Система административных взысканий
Административное взыскание является мерой административной ответственности. Административное взыскание, налагаемое на физическое лицо, применяется в целях воспитания физического лица, совершившего административное правонарушение, а также предупреждения совершения новых правонарушений как самим физическим лицом, совершившим такое правонарушение, так и другими физическими лицами.
Применение административного взыскания призвано способствовать восстановлению справедливости и является основанием для взыскания с физического или юридического лица возмещения вреда в порядке, предусмотренном законодательством Республики Беларусь (ст. 6.1. КоАП РБ). Существуют следующие виды административных взысканий:
1) предупреждение;
2) штраф;
3) исправительные работы;
4) административный арест;
5) лишение специального права;
6) лишение права заниматься определенной деятельностью;
7) конфискация;
8) депортация;
9) взыскание стоимости предмета административного правонарушения (ст. 6.2. КоАП РБ).Предупреждение состоит в письменном предостережении физического лица о недопустимости противоправного поведения (ст. 6.4. КоАП РБ). Штраф является денежным взысканием, размер которого определяется исходя из базовой величины, установленной законодательством Республики Беларусь на день вынесения постановления о наложении административного взыскания – в процентном либо кратном отношении к стоимости предмета совершенного административного правонарушения, сумме ущерба, сделки либо к доходу, полученному в результате сделки, либо в эквиваленте к иностранной валюте (ст. 6.5. КоАП РБ).Исправительные работы устанавливаются на срок от одного до двух месяцев и отбываются по месту работы физического лица (ст. 6.6 КоАП).
Административный арест состоит в содержании физического лица в условиях изоляции в местах, определяемых органом, ведающим исполнением административных взысканий, и устанавливается на срок до пятнадцати суток (ст. 6.7. КоАП РБ).Лишение специального права, предоставленного физическому лицу, применяется за грубое нарушение порядка пользования этим правом. Лишение специального права устанавливается на срок от шести месяцев до трех лет (ст. 6.8. КоАП РБ).Лишение права заниматься определенной деятельностью применяется с учетом характера совершенного административного правонарушения, связанного с занятием видом деятельности, на осуществление которой требуется специальное разрешение (лицензия), если будет признано невозможным сохранение за физическим или юридическим лицом права заниматься таким видом деятельности. Лишение права заниматься определенной деятельностью устанавливается на срок от шести месяцев до одного года (ст. 6.9. КоАП РБ) .
Конфискация состоит в принудительном безвозмездном обращении в собственность государства дохода, полученного в результате противоправной деятельности, предмета административного правонарушения, а также орудий и средств совершения административного правонарушения, принадлежащих лицу, совершившему административное правонарушение (ст. 6.10 КоАП РБ).
Депортация – административное выдворение за пределы Республики Беларусь – применяется в отношении иностранного гражданина и лица без гражданства (ст. 6.10 КоАП РБ).
При наложении административного взыскания на физическое лицо учитываются характер совершенного административного правонарушения, обстоятельства его совершения и личность физического лица, совершившего административное правонарушение, степень его вины, характер и размер причиненного им вреда, имущественное положение, а также обстоятельства, смягчающие или отягчающие административную ответственность.
Обстоятельствами, смягчающими административную ответственность, признаются:
1) чистосердечное раскаяние физического лица, совершившего административное правонарушение;
2) предотвращение лицом, совершившим административное правонарушение, вредных последствий такого правонарушения;
3) добровольное возмещение или устранение причиненного вреда;
4) наличие на иждивении у физического лица, совершившего административное правонарушение, малолетнего ребенка;
5) совершение административного правонарушения вследствие стечения тяжелых личных, семейных или иных обстоятельств;
6) совершение административного правонарушения под влиянием угрозы или принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости;
7) совершение административного правонарушения несовершеннолетним или лицом, достигшим семидесяти лет;
8) совершение административного правонарушения беременной женщиной.
Обстоятельствами, отягчающими административную ответственность, признаются:
1) продолжение противоправного деяния, несмотря на требование прекратить его;
2) совершение административного правонарушения повторно;
3) вовлечение несовершеннолетнего в административное правонарушение;
4) совершение административного правонарушения группой лиц, то есть хотя бы двумя физическими лицами, совместно участвовавшими в его совершении в качестве исполнителей;
5) совершение административного правонарушения в условиях стихийного бедствия или при других чрезвычайных обстоятельствах;
6) совершение административного правонарушения по мотивам расовой, национальной либо религиозной розни;
7) совершение административного правонарушения в отношении женщины, беременность которой заведомо известна физическому лицу, совершившему административное правонарушение;
8) совершение административного правонарушения с использованием лица, заведомо для физического лица, совершившего административное правонарушение, страдающего психическим заболеванием или слабоумием;
9) совершение административного правонарушения в состоянии алкогольного опьянения либо в состоянии, вызванном потреблением наркотических средств, психотропных, токсических или других одурманивающих веществ;
10) совершение административного правонарушения должностным лицом в связи с исполнением служебных обязанностей.
Административное взыскание может быть наложено:
1) за совершение административного правонарушения – не позднее двух месяцев со дня его совершения;
2) за совершение длящегося административного правонарушения – не позднее двух месяцев со дня его обнаружения;
3) за совершение административного правонарушения против экологической безопасности, окружающей среды и порядка природопользования – не позднее шести месяцев со дня его совершения;
4) за совершение административного правонарушения в области финансов, рынка ценных бумаг, банковской и предпринимательской деятельности, против порядка налогообложения и таможенного регулирования – не позднее трех лет со дня его совершения и шести месяцев со дня его обнаружения.
Тема 4. Основы гражданского права
Гражданское право как отрасль права, предмет и методы.
Понятие и система гражданского законодательства Республики Беларусь.
Общая характеристика субъектов гражданского права.
Физические лица как субъекты гражданского права их право- и дееспособность.
Государство как субъект гражданского права.
Юридические лица как субъекты гражданского права.
Порядок регистрации юридических лиц.
Лицензирование отдельных видов предпринимательской деятельности.
Виды юридических лиц, их характеристика.
Порядок реорганизации и ликвидации юридического лица.
Понятие и виды объектов гражданских правоотношений.
Понятие сделки, виды и формы сделок.
Представительство и доверенность по гражданскому праву.
Сроки в гражданском праве, исковая давность.
Право собственности и другие вещные права.
Гражданское право как отрасль права, предмет и методы.
Гражданское право можно определить, как совокупность правовых норм, регулирующих на началах юридического равенства имущественные товарно-денежные отношения, а также связанные с имущественными личные неимущественные отношения и иные личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, поскольку иное не вытекает из существа личного неимущественного отношения.
Круг общественных отношений, регулируемых гражданским правом (предмет гражданского права) определен ст.1 Гражданского кодекса Республики Беларусь. Анализ правил этой статьи дает основания выделить три группы общественных отношений, составляющих предмет гражданского права:
а) имущественные отношения;
б) связанные с имущественными личные неимущественные отношения;
в) личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными отношениями, поскольку иное не вытекает из существа этих отношений (отношения, связанные с осуществлением и защитой неотчуждаемых прав и свобод человека и других нематериальных благ).
Следует сразу отметить, что далеко не все имущественные отношения регулируются гражданским правом. Многие из имущественных отношений регулируются нормами других отраслей права, в частности, земельного, трудового, семейного, административного права.
Имущественные отношения, регулируемые гражданским правом, являются товарно-денежными, стоимостными. Субъектами имущественных отношений, регулируемых гражданским правом, могут быть как граждане, так и юридические лица, а также государство и административно-территориальные единицы. В число этих субъектов входят также иностранные граждане и организации, находящиеся в Республике Беларусь.
Имущественные отношения, регулируемые нормами гражданского права, характеризуются следующими особенностями: а) их участники выступают как собственники принадлежащего каждому из них имущества или как лица, в хозяйственное ведение или в оперативное управление (о праве хозяйственного ведения и праве оперативного управления гл. 20 ГК) которых передано определенное имущество; б) их участники действуют как самостоятельные и равноправные лица, которые самостоятельно в пределах, предоставленных им законодательством, распоряжаются принадлежащим им имуществом; в) эти отношения, как правило, являются возмездными. Возмездность имущественных отношений, регулируемых гражданским правом, не означает, что товары, услуги и иные материальные ценности реализуются обязательно на эквивалентных началах. В силу ряда экономических условий цены на многие товары и услуги складываются со значительными отклонениями от их стоимости. Но возмездные, хотя и неэквивалентные отношения являются товарно-денежными отношениями.
Гражданское право регулирует не только возмездные, но и основанные на равенстве участников безвозмездные имущественные отношения. Таковы отношения, по которым один участник передает другому в безвозмездное временное пользование имущество, предоставляет беспроцентный заем, дарит вещь, выполняет поручение без вознаграждения, бесплатно хранит чужие вещи и т.д.
Личные неимущественные отношения, связанные с имущественными, чаще всего, возникают по поводу права авторства, права на имя и других личных неимущественных прав на произведения науки, литературы и искусства, на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, рационализаторские предложения, личных неимущественных прав исполнителей произведений литературы и искусства.
Гражданское законодательство регулирует личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, поскольку иное не вытекает из существа личного неимущественного отношения. Таковы, например, отношения, возникающие в связи с защитой чести, достоинства и деловой репутации гражданина или юридического лица, т.е. с такими благами, которые не могут быть отделены от личности.
Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений характеризуется тремя существенными особенностями.
Во-первых, ему свойственно такое положение субъектов гражданско-правовых отношений, при котором они выступают, как самостоятельные носители имущественных прав и обязанностей, и это внешне проявляется в их юридическом равенстве: «субъекты гражданского права участвуют в гражданских отношениях на равных, равны перед законом, не могут пользоваться преимуществами и привилегиями, противоречащими закону, и имеют право без всякой дискриминации на равную защиту прав и законных интересов (принцип равенства участников гражданских отношений» (абз.4 ч.2 ст.2 ГК).
Во-вторых, участники гражданско-правовых отношений обладают автономией воли. «Участники гражданских правоотношений приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своих интересах. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых, не противоречащих законодательству, условий договора» (ч.3 ст.2 ГК), а понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законодательством или добровольно принятым обязательством (абз.6 ч.2 ст.2 ГК).В-третьих, гражданско-правовой метод характеризуется наличием в гражданском праве значительного числа диспозитивных норм: благодаря этому участники гражданско-правовых отношений в ряде случаев имеют право урегулировать свое поведение иначе, чем это предусмотрено диспозитивной нормой права. Так, согласно ч.1 ст.224 ГК право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законодательством или договором. Участники договора вправе установить, что право собственности на отчуждаемую вещь возникает у приобретателя с момента заключения договора или с иного момента.
В-четвертых, характерной особенностью гражданско-правового метода является особый порядок защиты гражданских прав. Суть этого порядка сводится к тому, что гражданские права защищаются судом, хозяйственным судом, третейским судом обычно по инициативе лица, права которого нарушены, но допускается защита гражданских прав непосредственными действиями лица, права которого нарушаются, если такие действия не сопряжены с нарушением законодательства (ст.13 ГК).
В-пятых, специфическими являются и способы защиты гражданских прав (ст.11 ГК). Основным из них является восстановление положения, существовавшего до нарушения права, а если оно не возможно возмещение убытков (ст.14 ГК). Этот способ защиты гражданских прав вытекает из самой сущности гражданско-правовых отношений, их товарно-денежного характера и стоимостной формы.
Понятие и система гражданского законодательства Республики Беларусь
Гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности, регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения.
Под основными началами гражданского законодательства понимается система принципов, определяющих и регламентирующих гражданские отношения.
Гражданское законодательство основывается на следующих принципах:
- все участники гражданских отношений, в том числе государство, его органы и должностные лица, действуют в пределах Конституции Республики Беларусь и принятых в соответствии с ней актов законодательства (принцип верховенства права);
- направление и координация государственной и частной экономической деятельности обеспечиваются государством в социальных целях (принцип социальной направленности регулирования экономической деятельности);
- осуществление гражданских прав не должно противоречить общественной пользе и безопасности, наносить вред окружающей среде, историко-культурным ценностям, ущемлять права и защищаемые законом интересы других лиц (принцип приоритета общественных интересов);
- субъекты гражданского права участвуют в гражданских отношениях на равных, равны перед законом, не могут пользоваться преимуществами и привилегиями, противоречащими закону, и имеют право без всякой дискриминации на равную защиту прав и законных интересов (принцип равенства участников гражданских отношений);
- право собственности, приобретенной законным способом, охраняется законом и защищается государством, ее неприкосновенность гарантируется, а принудительное отчуждение допускается лишь по мотивам общественной необходимости при соблюдении условий и порядка, определенных законом, со своевременным и полным компенсированием стоимости отчужденного имущества либо согласно постановлению суда (принцип неприкосновенности собственности);
- граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законодательством или добровольно принятым обязательством (принцип свободы договора);
- добросовестность и разумность участников гражданских правоотношений предполагается, поскольку не установлено иное (принцип добросовестности и разумности участников гражданских правоотношений);
- вмешательство в частные дела не допускается, за исключением случаев, когда такое вмешательство осуществляется на основании правовых норм в интересах национальной безопасности, общественного порядка, защиты нравственности, здоровья населения, прав и свобод других лиц (принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела);
- граждане и юридические лица вправе осуществлять защиту гражданских прав в суде (хозяйственном суде) и иными способами, предусмотренными законодательством, а также самозащиту гражданских прав с соблюдением пределов, определенных в соответствии с гражданско-правовыми нормами;
Гражданское право Республики Беларусь развивается на принципах континентальной системы права, в которой основным источником права признается нормативно-правовой акт. Нормативный правовой акт официальный документ установленной формы, принятый (изданный) в пределах компетенции уполномоченного государственного органа (должностного лица) или путем референдума с соблюдением установленной законодательством процедуры, содержащий общеобязательные правила поведения, рассчитанные на неопределенный круг лиц и неоднократное применение. Нормативные правовые акты, содержащие нормы гражданского права, в совокупности образуют систему гражданского законодательства.
Система гражданского права и система гражданского законодательства тесно взаимосвязанные, но самостоятельные категории, представляющие два аспекта одной и той же сущности гражданского права. Они соотносятся между собой, как содержание и форма. Система права носит объективный характер, а система законодательства в большей степени подвержена субъективному фактору и зависит во многом от воли законодателя.
Таким образом, система гражданского законодательства внешняя форма права, выражающая строение его источников, то есть систему нормативно-правовых актов.
Согласно ст.3 Гражданского кодекса Республики Беларусь гражданское законодательство образует систему нормативных правовых актов, которая включает:
законодательные акты (Конституция Республики Беларусь, Гражданский кодекс и законы Республики Беларусь, декреты и указы Президента Республики Беларусь);
распоряжения Президента Республики Беларусь;
постановления Правительства Республики Беларусь, изданные в соответствии с законодательными актами;
акты Конституционного Суда Республики Беларусь, Верховного Суда Республики Беларусь, Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь и Национального банка Республики Беларусь, изданные в пределах их компетенции по регулированию гражданских отношений, установленной Конституцией Республики Беларусь и принятыми в соответствии с ней иными законодательными актами;
акты министерств, иных республиканских органов государственного управления, местных органов управления и самоуправления, изданные в случаях и пределах, предусмотренных законодательными актами, распоряжениями Президента Республики Беларусь и постановлениями Правительства Республики Беларусь.
Определяя формальные границы гражданского законодательства, следует также иметь в виду, что, в соответствии с Законом Республики Беларусь от 8 июля 1998 г. «О порядке заключения, исполнения и денонсации международных договоров» и Гражданского кодекса (ст.6), частью действующего на территории Республики Беларусь гражданского законодательства являются общепризнанные принципы и нормы международных договоров Республики Беларусь, вступивших в силу. Они подлежат непосредственному применению, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для применения таких норм требуется издание внутригосударственного нормативного правового акта.
Таким образом, в состав гражданского законодательства включены три группы нормативных правовых актов: законодательные акты, иные акты гражданского законодательства, нормы гражданского права, содержащиеся в международных договорах Республики Беларусь.
Все акты гражданского законодательства должны соответствовать Конституции Республики Беларусь, которая занимает верхнюю ступень в иерархии нормативных правовых актов. На второй ступени иерархической лестницы расположен Гражданский кодекс, который имеет большую юридическую силу по отношению к другим кодексам и законам, содержащим нормы гражданского права. Третью ступень занимают иные кодексы, содержащие нормы гражданского права (например, Кодекс о браке и семье, Кодекс торгового мореплавания, Кодекс о земле и т.д.). Четвертую позицию занимают гражданско-правовые законы.
Положение декретов и указов Президента Республики Беларусь в иерархии нормативных правовых актов зависит от вида декрета и указа. Если декрет или указ Президента Республики Беларусь издан в соответствии с полномочиями, предоставленными ему на их издание законом (ч.1, 2 ст.101 Конституции Республики Беларусь), декрет и указ должны соответствовать Гражданскому кодексу или другому закону. В случае коллизии Гражданский кодекс или другой закон будут иметь верховенство над декретом или указом.
Подзаконное положение занимают постановления Совета Министров Республики Беларусь, Пленума Верховного Суда Республики Беларусь, Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь, иные акты законодательства.
Отдельные сферы общественных отношений, входящих в предмет гражданского права, регулируются кодифицированными актами: Жилищным кодексом Республики Беларусь от 22 марта 1999 г., Кодексом о браке и семье от 9 июня 1999 г., Кодексом о земле от 4 января 1999 г., Воздушным кодексом от 11 января 1999 г., Инвестиционным кодексом Республики Беларусь от 22.06.2001г., Банковским кодексом Республики Беларусь от 25.10.2000 и т.д., все эти кодексы претерпели неоднократные изменения и дополнения. Под системой права понимают его внутреннее строение, структуру. Она не является результатом произвольного решения законодателя, а предопределена общественными отношениями в данном обществе и государстве. Система права состоит из определенных частей, именуемых отраслями права, находящихся в определенном соотношении и взаимодействии.
Каждая из отраслей права имеет свою систему, состоящую из следующих структурных подразделений: правовых норм, институтов и подотраслей.
Исторически в гражданском праве сложились две системы его формулирования. При первой из них – институциональной системе гражданско-правовые нормы распределяются по трем разделам: лица, собственность, способы приобретения собственности. При второй – пандектной системе выделяют общие вопросы гражданского права и особенную часть, которая включает специальную проблематику гражданского права.
Гражданское право Республики Беларусь восприняло пандентную систему. Такая систематизация норм гражданского права имеет неоспоримые преимущества. В общей части содержатся общие предписания о предмете гражданского права, его принципах, составе гражданского законодательства, действии его норм во времени и по аналогии, основаниях возникновения гражданских прав и обязанностей, осуществлении и защите гражданских прав, лицах (физических и юридических), объектах гражданского права, сделках, представительстве и исковой давности.
Особенная часть гражданского права включает отдельные виды обязательств (этот раздел наиболее обширен ввиду разнообразия договорных обязательств), авторское и патентное право, наследственное право.
Такое построение системы гражданского права позволяет вынести в Общую часть правовые предписания общего характера и не повторять их в Особенной части. Однако, в соответствии с общепринятыми правилами толкования правовых норм, при применении норм Особенной части необходимо учитывать действие положений ее Общей части, например, правила об исковой давности, представительстве и др.
В рамках деления гражданского права на общую и особенную части выделяют также более мелкие структурные подразделения, которые представляют собой группы норм, регулирующий наиболее сходные общественные отношения. К таким структурным подразделениям относятся:
субинституты (например, нормы, регулирующие отдельные виды договора купли-продажи);
институты (например, срок, представительство);
подотрасли.
В подотрасль объединены нормы, которые регулируют общественные отношения, обладающие специфическими особенностями, что оказывает заметное влияние на характер правового регулирования.
Общая характеристика субъектов гражданского права.
Все субъекты гражданских правоотношений имеют обобщенное наименование «лица». Как субъекты гражданских правоотношений лица характеризуются тем, что они являются носителями субъективных гражданских прав и обязанностей.
В соответствии с п.3 ст.1 ГК субъектами гражданского права являются граждане Республики Беларусь, юридические лица Республики Беларусь, Республика Беларусь и административно-территориальные единицы Республики Беларусь.
В гражданских правоотношениях могут участвовать не только граждане и юридические лица Республики Беларусь, но и иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные юридические лица, международные юридические лица (организации, не являющиеся юридическими лицами), иностранные государства. К отношениям с участием таких лиц применяются общие правила, установленные гражданским законодательством. Однако Конституцией Республики Беларусь, законами и международными договорами Республики Беларусь могут быть введены определенные изъятия из национального режима в отношении таких лиц.
Таким образом, к субъектам гражданского права относятся:
физические лица (граждане Республики Беларусь, иностранные граждане и лица без гражданства);
юридические лица (юридические лица Республики Беларусь и иностранные юридические лица;
государство (Республика Беларусь и административно-территориальные единицы Республики Беларусь).
Субъекты гражданских отношений выступают, как самостоятельные, юридически равноправные носители имущественных прав и обязанностей. В отличие от государственно-правовых, административно-правовых, финансово-правовых и некоторых других отношений ни один из субъектов гражданского права не осуществляет функции власти по отношению к другому.
Для того, чтобы лицо стало равноправным субъектом гражданского оборота, оно должно обладать, так называемой, гражданской правосубъектность.
Правосубъектность – это наличие у лица таких качеств как правоспособность и дееспособность.
Гражданская правоспособность представляет собой способность лица иметь гражданские права и обязанности.
Дееспособность представляет собой способность лица своими действиями приобретать гражданские права и создавать для себя гражданские обязанности.
Физические лица как субъекты гражданского права их право- и дееспособность
Под термином «физическое лицо» в гражданском праве понимают:
граждан Республики Беларусь;
иностранных граждан;
лиц без гражданства.
Правоспособность – способность лица иметь гражданские права и нести обязанности (ст.16 Гражданского кодекса). Правоспособности свойственна абстрактность, а не отчуждаемость.
Правоспособность возникает с момента рождения и прекращается смертью. Иногда закон признает возможность иметь гражданские права за еще не родившимся человеком (например: ребенок наследодателя, родившийся после его смерти, признается наследником по закону (ст.1037 Гражданского кодекса)).
Содержание правоспособности граждан образуют те имущественные и личные неимущественные права и обязанности, которыми гражданин может обладать, но не обязательно имеет в конкретном случае. В ст.17 ГК перечислены наиболее важные с точки зрения законодателя права и обязанности, субъектом которых может быть гражданин: граждане могут иметь на праве собственности имущество; заниматься предпринимательской деятельностью; совершать сделки; наследовать и завещать имущество; иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности и др. Граждане могут иметь и другие права, единственным требованием является то, чтобы они не были запрещены законом и не противоречили общим началам гражданского права.
Правоспособность и дееспособность иностранных граждан и лиц без гражданства согласно п.1 ст.1104 ГК определяются его личным законом. Последним считается право страны, гражданство (подданство) которой это лицо имеет. При наличии у лица двух или более гражданств личным законом считается право страны, с которой лицо наиболее связано.
Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо постоянно проживает (п.2 ст.1103 ГК), а личным законом беженца право страны, предоставившей убежище (п.3 ст.1103 ГК).
Для иностранных граждан и лиц без гражданства Конституцией Республики Беларусь, законами и международными договорами могут быть установлены отдельные изъятия из правоспособности, установленной для граждан Республики Беларусь. Например, только граждане Республики Беларусь имеют право на безвозмездную передачу им части государственной собственности в процессе приватизации (ст.10 Закона Республики Беларусь от 19 января 1993 г. «О разгосударствлении и приватизации государственной собственности в Республике Беларусь»).
За всеми гражданами признается равная правоспособность по объему и характеру независимо от пола, расы, языка, национальности, происхождения, имущественного положения, отношения к религии и места жительства.
Правоспособность признается за гражданином законом. Гражданин не имеет права полностью или частично отказаться от правоспособности или ограничить ее. Сделки, направленные на ограничение правоспособности, ничтожны, за исключением случаев, когда такие сделки допускаются законом (п.2 ст.21 ГК). Ничтожной является и сделка, согласно которой жена не будет взыскивать на содержание детей алименты с мужа, если он выселится из квартиры, и не будет требовать раздела имущества в связи с разводом.
Гражданин не может ограничить свою правоспособность. Однако, он может быть ограничен в правоспособности в случаях и в порядке, предусмотренных законом (п.1 ст.21 ГК). Ограничение правоспособности граждан допускается по приговору суда, как наказание за совершение преступления и только на определенный срок.
Закон не предусматривает возможность лишения гражданина правоспособности в целом.
Понятие дееспособности содержится в п.1 ст.20 ГК. Под дееспособностью понимается способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. Наиболее существенными элементами содержания дееспособности граждан является возможность самостоятельного заключения сделок (сделкоспособность) и возможность нести самостоятельную имущественную ответственность (деликтоспособность).
Деликтоспособность – это способность лица нести за свой счет гражданско-правовую имущественную ответственность по своим обязательствам. Деликтоспособность в гражданском праве возникает с 14 лет.
Сделкоспособность – это способность быть самостоятельным участником сделки. В гражданском праве не существует указаний на минимальный возраст участника большинства сделок.
Гражданская правоспособность напрямую связана с гражданами, т.е. граждане обладают несколько большим объемом прав чем иные физические лица.
Закон связывает способность гражданина совершать разумные действия, сознавать значение своих действий и их последствий с достижением совершеннолетия, т.е. с достижением 18-летнего возраста. Это общее правило, однако, ч.2 ст.20 ГК предусматривает исключения. В случае, когда законодательством допускается эмансипация (ст.26 ГК) или вступление в брак до достижения восемнадцати лет, гражданин, не достигший восемнадцатилетнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме соответственно с момента принятия решения эмансипации или со времени вступления в брак.
В соответствии со ст.18 Кодекса о браке и семье Республики Беларусь, при рождении совместного ребенка или при наличии справки о постановке на учет по беременности, а также в случае объявления несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) и при соблюдении условий вступления в брак государственный орган, регистрирующий акты гражданского состояния, может снизить восемнадцатилетний брачный возраст, но не более, чем на три года. При этом лица, вступившие в брак, не достигнув 18-летнего возраста, приобретают дееспособность в полном объеме. Приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случаях расторжения брака.
Полную дееспособность граждане приобретают по достижении 18-летнего возраста, однако, в зависимости от возрастного этапа закон предоставляет некоторые права и несовершеннолетним.
В зависимости от объема дееспособности можно выделить несколько групп граждан:
частично дееспособные малолетние граждане (в возрасте до 14 лет);
частично дееспособные несовершеннолетние граждане (в возрасте от 14 до 18 лет);
полностью дееспособные граждане;
ограниченно дееспособные совершеннолетние граждане;
недееспособные совершеннолетние граждане.
Государство как субъект гражданского права
Государство является субъектом гражданского права, и, как и другие субъекты, может участвовать в гражданско-правовых отношениях. Под термином «государство» понимается участие в гражданских отношениях Республики Беларусь, как суверенного государства и ее административных единиц.
Главной особенностью государства является то, что оно является носителем суверенитета и обладает властными функциями. Суверенитет имеет как внутреннее, так и внешнее проявление. Вовне суверенитет проявляется, как независимость государства от других государств и иных субъектов международного права. Внутри – государство олицетворяет наивысшую власть. Именно государство регулирует, в том числе, гражданско-правовые отношения путем издания актов законодательства.
Государство является особым субъектом гражданского права и обладает рядом специфических признаков:
государство само принимает законы, обязательные для всех остальных субъектов гражданского права;
государство может принимать административные акты, из которых возникают гражданские правоотношения независимо от воли их участников;
государство сохраняет властные функции даже тогда, когда оно вступает в гражданские отношения, построенные на началах равенства;
государство пользуется иммунитетом.
Однако, особое положение государства не изменяет характера гражданско-правовых отношений. Поэтому в соответствии с п.1 ст.124 ГК «Республика Беларусь, административно-территориальные единицы участвуют в гражданских отношениях на равных с другими участниками – физическими и юридическими лицами».
Режим участия в гражданском обороте государства приравнивается в Гражданском кодексе к режиму юридических лиц, если иное не установлено законодательством или не вытекает из особенностей этих субъектов (п.2 ст.124 ГК).
Сущность правоспособности государства определяется тем, что оно участвует в гражданском обороте не в своих частных интересах, а в публичных интересах, в целях наиболее эффективного отправления публичной власти. Она не может быть общей, т.к. государство по своей природе не может приобретать ряд прав и возлагать на себя определенные обязанности. Но с другой стороны ее нельзя считать специальной (она четко определена законом, от имени государства выступают его органы полномочия или компетенция которых строго ограничена законодательством), т.к. государство само обладает полномочиями (законодательными) по расширению своих прав. Поэтому в литературе высказывается мнение, что правоспособность государства можно назвать целевой. Государство, вступая в гражданский оборот, должно следовать своему предназначению.
Государство может участвовать в гражданском обороте как непосредственно, так и через специально созданные им для этих целей государственные юридические лица (опосредованное). Непосредственное участие государства в гражданском обороте осуществляется через государственные органы в рамках их компетенции (п.1 ст.125 ГК).
При этом государственные органы обладают либо общей, либо специальной компетенцией. Часто в соответствующих актах прямо предусмотрено право государственного органа вступать в гражданские правоотношения. В других случаях такое право вытекает из специального поручения, содержащегося в Законах либо подзаконных актах.
На республиканском уровне от имени государства (Республики Беларусь) могут своими действиями приобретать гражданские права и нести обязанности, выступать в суде как представительные, так и исполнительные органы Республики Беларусь: Национальное собрание, Президент, Правительство, министерства, государственные комитеты. От имени административно-территориальных единиц – органы местного управления и самоуправления. Государство может считаться непосредственно участвующим в гражданском обороте лишь тогда, когда в законодательстве содержится полномочие какого-либо органа государства совершить действие от его имени.
Чаще всего в гражданских отношениях от имени государства участвуют исполнительные органы, уполномоченные управлять государственным имуществом и финансами. В соответствии с Положением о Министерстве экономики Республики Беларусь, Министерство экономики осуществляет функции управления и распоряжения государственным имуществом и приватизацией, выступает от имени государства держателем акций, принадлежащих Республике Беларусь, осуществляет в установленном законодательством порядке владение и распоряжение данными акциями, передает их в управление республиканским органам государственного управления и иным государственным организациям, подчиненным Правительству Республики Беларусь, в доверительное управление юридическим и физическим лицам, осуществляет контроль за управлением данными акциями; обеспечивает участие Республики Беларусь в управлении открытыми акционерными обществами, иными хозяйственными обществами, доли в уставном фонде (акции) которых принадлежат Республике Беларусь, выполняет ряд других функций.
Государственную политику в финансовой сфере проводит Министерство Финансов, которое в соответствии с Положением осуществляет такие функции как, например, функции финансового агента и посредника в отношениях Республики Беларусь с международными финансовыми и банковскими организациями, членами которых является Республика Беларусь; организует учет и осуществление операций по управлению внутренним и внешним государственным долгом Республики Беларусь и его обслуживанию, учет и осуществление операций по гарантиям Правительства Республики Беларусь, проводит регистрацию внешних государственных займов, заключает договоры с пользователями средств по внешним государственным займам, банками и гарантами (поручителями) о порядке расчетов за указанные средства; функции государственного заказчика на поставку драгоценных металлов и драгоценных камней для государственных нужд и выполнение подрядных работ (услуг) по производству драгоценных металлов из ценностей фонда переработки Государственного фонда драгоценных металлов и драгоценных камней Республики Беларусь, осуществляет контроль за выполнением государственного заказа.
Участие государства в управлении акционерными обществами и иными юридическими лицами, акции (доли) которых принадлежат Республике Беларусь посредством участия представителя государства, осуществляется в соответствии с Положением о представителе государства в органах управления акционерных обществ и иных юридических лиц, акции которых принадлежат Республике Беларусь, утв. Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31 декабря 1998 г. №2031. Республика Беларусь, ее административно-территориальные единицы отвечают по своим обязательствам, принадлежащим им на праве собственности имуществом, кроме имущества, которое может находиться только в республиканской или коммунальной собственности.
Республика Беларусь, ее административно-территориальные единицы не отвечают по обязательствам созданных ими юридических лиц, кроме случаев, предусмотренных законодательными актами, например, в отношении казенных предприятий.
Республика Беларусь не отвечает по обязательствам административно-территориальных единиц за исключением случаев, когда Республика Беларусь приняла на себя гарантию по обязательствам административно-территориальной единицы. Административно-территориальные единицы не отвечают по обязательствам друг друга, а также по обязательствам Республики Беларусь.
Юридические лица как субъекты гражданского права
Понятие юридического лица содержится в ст.44 ГК Республики Беларусь. Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс или смету (п.1 ст.44 ГК).
Из приведенного определения вытекает, что юридическим лицом является организация, т.е. объединение лиц, удовлетворяющее следующим признакам:
организационное единство;
обособленное имущество;
самостоятельно отвечать по всем своим обязательствам своим имуществом;
выступать в гражданском обороте и в любом суде от своего имени.
Организационное единство юридического лица состоит в том, что оно имеет определенную структуру, соподчиненность входящих в него структурных подразделений и структурных единиц, систему органов управления, обладающих соответствующей компетенцией. Организационное единство юридического лица отражается в его уставе или общем положении о таких юридических лицах.
Имущественная обособленность юридического лица означает, что его имущество обособлено от имущества его учредителей (участников, членов) и от имущества всех других физических, юридических лиц, государства и административно-территориальных единиц. Это имущество может принадлежать юридическому лицу на праве собственности либо на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.
Самостоятельная ответственность юридического лица по своим обязательствам выражается в том, что учредитель юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами либо учредительными документами юридического лица. В частности, участники общества с дополнительной ответственностью солидарно несут дополнительную (субсидиарную) ответственность по обязательствам общества своим имуществом в пределах, определяемых учредительными документами. При экономической несостоятельности (банкротстве) одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества (п.1 ст.94 ГК).
Республика Беларусь, ее административно-территориальные единицы не отвечают по обязательствам созданных ими юридических лиц, кроме случаев, предусмотренных законодательными актами (п.2 ст.126 ГК). В частности, Республика Беларусь несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества (п.5 ст.115 ГК).
Самостоятельное выступление юридического лица в гражданском обороте и любом суде от своего имени означает, что компетентный орган или представитель юридического лица может от имени юридического лица быть истцом или ответчиком в суде, хозяйственном или третейском суде, а также в Международном арбитражном (третейском) суде. Юридическое лицо выступает в качестве самостоятельного субъекта права и в отношениях с другими органами государственной власти и управления, само приобретает и осуществляет личные неимущественные и имущественные права и обязанности.
Порядок регистрации юридических лиц
Создание коммерческих организаций представляет собой последовательное совершение действий, имеющих правоустанавливающее значение и направленных на приобретение статуса юридического лица, а, следовательно, субъекта предпринимательской деятельности. В гражданском праве традиционно выделяют три способа образования коммерческих и некоммерческих организаций.
Распорядительный – характеризуется тем, что организация возникает на основе распоряжения учредителя. Такой способ применялся при создании государственных предприятий. Учитывая, что распоряжение учредителя не является достаточным основанием для возникновения организации и не отменяет ее последующую регистрацию, распорядительный способ создания коммерческих организаций в современных условиях не применяется.
Разрешительный – предполагает, что образование организации разрешено компетентными органами. Действующее законодательство не допускает отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности, однако устанавливает разрешительный порядок создания некоторых организаций.
Явочно-нормативный – не требует согласия каких-либо третьих лиц, в т.ч. государственных органов. Регистрирующий орган лишь проверяет соответствие состава представленных для государственной регистрации документов требованиям правовых норм, соответствие этих документов фактическим обстоятельствам, после чего следует регистрация коммерческой организации.
Под государственной регистрацией юридического лица понимается осуществление государством в лице уполномоченных органов контроля за процедурами учреждения или реорганизации юридического лица, а также внесение изменений и дополнений в учредительные документы юридического лица путем принятия соответствующих решений.
В качестве целей государственной регистрации выделяют следующие:1. осуществление государственного контроля за ведением коммерческой деятельности;
2. осуществление налогообложения;
3. получение государственных сведений статистического учета для осуществления мер регулирования экономики;
4. предоставление всем участникам хозяйственного оборота, государственным органам власти и органам местного самоуправления информации о субъектах предпринимательской деятельности.
Образование коммерческих организаций проходит в несколько стадий:
1. инициатива образования, которая исходит от учредителя; 2. подготовка учредительных документов; 3. согласование наименования создаваемой коммерческой организации с регистрирующим органом; 4. формирование уставного капитала; 5. государственная регистрация.
Единая система органов, осуществляющих регистрацию юридических лиц, состоит из Регистрационной палаты при Министерстве юстиции Республики Беларусь (Республиканская Регистрационная палата), территориальных (областных и города Минска) регистрационных палат Республиканской Регистрационной палаты (территориальные регистрационные палаты) и местных отделений территориальных регистрационных палат.
Регистрирующие органы Республики Беларусь осуществляют:
государственную регистрацию юридических лиц всех организационно-правовых форм (видов) и форм собственности;
формирование и ведение Единого государственного регистра юридических лиц;
систематизацию и хранение информации о государственной регистрации юридических лиц;
предоставление всем заинтересованным лицам в установленном настоящим Законом порядке информации из Единого государственного регистра юридических лиц о государственной регистрации юридических лиц;
обеспечение доступности сведений о получателе регистрационного сбора и его банковских реквизитах, необходимых для перечисления регистрационного сбора;
прочие функции, связанные с деятельностью по регистрации юридических лиц, не противоречащие настоящему Закону.
В Республике Беларусь существует Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей – это единая государственная информационная система, содержащая сопоставимые данные о государственной регистрации юридических лиц.
В Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей вносятся следующие данные:
полное и сокращенное наименование юридического лица, которое должно включать указание на его организационно-правовую форму (вид);
фирменное наименование (для коммерческих юридических лиц);
местонахождение юридического лица;
перечень филиалов и представительств с указанием их почтовых адресов;
номер и дату принятия решения о государственной регистрации юридического лица;
регистрационный номер;
размер уставного (складочного) капитала для коммерческих организаций;
состав учредителей юридического лица;
номер и дату принятия решения о ликвидации или реорганизации юридического лица, наименование органа, принявшего указанное решение.
Сведения, включенные в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, являются открытыми и общедоступными.
За государственную регистрацию юридического лица взимается регистрационный сбор, который исчисляется в республиканский бюджет.
Для государственной регистрации юридического лица, созданного в результате учреждения, в регистрирующий орган представляются следующие документы:
заявление о государственной регистрации в произвольной форме, подписанное уполномоченным учредителями лицом и с указанием местонахождения предприятия;
решение собственника об учреждении юридического лица в случае, если юридическое лицо учреждается одним учредителем, либо протокол собрания учредителей, в котором зафиксировано их решение о создании юридического лица;
учредительные документы юридического лица в двух экземплярах;
для юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, документ, подтверждающий внесение уставного (складочного) капитала на момент государственной регистрации юридического лица в размере не менее 50% от его общей величины, документами, подтверждающими внесение уставного (складочного) капитала являются справка из обслуживающего банке об имеющихся на временном счете учреждаемого юридического лица денежных средствах, а также акты приема-передачи имущества в случаях, когда учредительными документами предусмотрена возможность внесения в уставный (складочный) капитал иного имущества;
документ, подтверждающий уплату регистрационного сбора.
Коммерческие организации самостоятельно определяют размеры уставных фондов, за исключением акционерных обществ. В частности минимальный размер уставного фонда для закрытых акционерных обществ составляет сто базовых величин, для открытых акционерных обществ – четыреста базовых величин.
В пятидневный срок со дня представления документов регистрирующий орган обязан принять решение о государственной регистрации юридического лиц, обеспечить внесение данных о зарегистрированном юридическом лице в Единый государственный регистр юридических лиц, а также выдать юридическому лицу первый экземпляр учредительных документов и свидетельство о государственной регистрации.
Выдаваемое регистрирующим органом свидетельство о государственной регистрации должно содержать следующие данные:
наименование юридического лица (для коммерческих организаций фирменное наименование);
номер и дату принятия решения о государственной регистрации юридического лица;
регистрационный номер из Единого государственного регистра юридических лиц: наименование регистрирующего органа, принявшего решение о регистрации юридического лица;
подпись должностного лица, выдавшего свидетельство о государственной регистрации, заверенную печатью регистрирующего органа, принявшего решение о регистрации юридического лица.
Юридическое лицо считается созданным со дня принятия регистрирующим органом решения о государственной регистрации юридического лица.
В трехдневный срок после принятия решения о государственной регистрации юридического лица, регистрирующий орган направляет извещение о государственной регистрации юридического лица в следующие органы государственного управления по месту нахождения юридического лица:
налоговые;
статистические;
социального страхования;
содействия занятости.
Юридическому лицу может быть отказано в государственной регистрации в случаях нарушения порядка его создания, установленного Гражданским кодексом Республики Беларусь и законами о юридических лицах соответствующих видов, и несоответствия учредительных документов юридического лица действующему законодательству Республики Беларусь.
Решение об отказе в государственной регистрации юридического лица должно быть мотивировано. В нем должно содержаться указание на конкретные нарушения действующего законодательства, которые послужили причиной для отказа в государственной регистрации юридического лица, с обязательной ссылкой на статьи закона, которые были нарушены при создании юридического лица, или не соблюдены в представленных учредительных документах. Отказ в государственной регистрации юридического лица может быть обжалован в суд.
Лицензирование отдельных видов предпринимательской деятельности
Лицензирование – комплекс реализуемых государством мер, связанных с выдачей лицензий, их дубликатов, внесением изменений и (или) дополнений в лицензии, приостановлением, возобновлением, продлением срока действия лицензий, прекращением их действия, контролем за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий (Положение о лицензировании отдельных видов деятельности, в ред. Декретов Президента Республики Беларусь от 26.11.2007 N 7).Лицензирующими органами являются республиканские органы государственного управления и иные государственные организации, подчиненные Правительству Республики Беларусь, Национальный банк, местные исполнительные и распорядительные органы.
Лицензия – это специальное разрешение, выдаваемое государством субъектам хозяйствования на осуществление лицензируемых видов деятельности в Беларуси. Лицензирование – это административный акт уполномоченного органа государственного управления Беларуси или органа местного управления, который выдается на определенный срок и на определенный вид лицензируемой деятельности.
Право на получение лицензии имеют:
юридические лица Республики Беларусь;
индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в Республике Беларусь;
иностранные юридические лица и иностранные организации, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, при наличии открытого в установленном порядке представительства на территории Республики Беларусь;
4. физические лица – граждане Республики Беларусь, ходатайствующие о предоставлении им права занятия адвокатской или частной нотариальной деятельностью.
Лицензия выдается на конкретный вид деятельности (с указанием работ и услуг, составляющих этот вид деятельности) и действует на всей территории Республики Беларусь или ее части в соответствии с законодательством. (В представленном приложении 1 вы найдете лицензируемые виды деятельности, а также составляющие их работы и услуги по состоянию на 1 января 2011 года).
Для получения лицензии соискатель лицензии представляет в соответствующий лицензирующий орган:
- заявление о выдаче лицензии с указанием:
- для юридического лица – наименования и места его нахождения,
- для физического лица – фамилии, имени, отчества, паспортных данные,лицензируемого вида деятельности (работ либо услуг по данному виду деятельности), который соискатель лицензии намерен осуществлять;копии учредительных документов юридического лица, документа, подтверждающего государственную регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, без нотариального засвидетельствования;
- документ об уплате государственной пошлины за выдачу лицензии;
- легализованную выписку из торгового реестра страны, где иностранная организация учреждена, или иное эквивалентное доказательство юридического статуса иностранной организации в соответствии с законодательством страны его учреждения;
- другие документы, определенные Президентом Республики Беларусь либо указанные в положении о лицензировании вида деятельности, осуществляемого на основании лицензии.
Заявление с приложением необходимых документов для получения лицензии должно быть рассмотрено в месячный срок со дня его подачи. Данный срок может быть продлен на период проведения проверки и (или) экспертизы соответствия возможностей соискателя лицензии лицензионным требованиям и условиям.
Лицензирующий орган по результатам рассмотрения заявления с приложением необходимых документов, а также материалов по результатам проверки и (или) экспертизы, принимает решение о выдаче либо об отказе в выдаче лицензии ее соискателю.
В выдаче лицензии отказывается при:
- наличии в представленном заявлении с приложением необходимых документов недостоверных сведений;
- несоответствии представленных документов требованиям положения о лицензировании вида деятельности, осуществляемого на основании лицензии;
- наличии заключения о несоответствии возможностей соискателя лицензии лицензионным требованиям и условиям по результатам проверки и (или) экспертизы;
- обращении за получением лицензии до истечения одного года со дня вынесения решения об аннулировании лицензии, за исключением случая аннулирования лицензии в связи с выдачей ее с нарушением установленного порядка.
Лицензия должна содержать:
наименование органа, выдавшего лицензию;
регистрационный номер лицензии;
номер и дату принятия решения о выдаче лицензии;
срок действия лицензии;
сведения о лицензиате (наименование и место нахождения юридического лица, иностранной организации, фамилия, имя, отчество и место жительства физического лица, которым выдается лицензия, наименование регистрирующего органа, номер и дата решения о государственной регистрации, учетный номер плательщика);
наименование вида деятельности;
указание работ и услуг, особых требований и условий, если они определены положением о лицензировании вида деятельности, осуществляемого на основании лицензии;
сведения о представительстве иностранной организации, об обособленных подразделениях (филиалах) с указанием работ и услуг для каждого обособленного подразделения (филиала);
отметку об ознакомлении соискателя лицензии (уполномоченного представителя) с законодательством, определяющим лицензионные требования и условия осуществления вида деятельности.
Форма лицензии утверждается Советом Министров Республики Беларусь.
Лицензия выдается на срок не менее 5 и не более 10 лет. Срок действия лицензии по его окончании может быть продлен по заявлению лицензиата неоднократно.Лицензирующие органы формируют и ведут реестры лицензий.
В реестре лицензий должны быть указаны:
наименование органа, выдавшего лицензию;
регистрационный номер лицензии;
номер и дата принятия решения о выдаче лицензии;
срок действия лицензии;
сведения о лицензиате (наименование и место нахождения юридического лица, иностранной организации, фамилия, имя, отчество и место жительства физического лица, которым выдается лицензия, наименование регистрирующего органа, номер и дата решения о государственной регистрации, учетный номер плательщика), его обособленных подразделениях (филиалах);
наименование вида деятельности, осуществляемого на основании лицензии;
работы и услуги, составляющие вид деятельности, если они определены положением о лицензировании вида деятельности, осуществляемого на основании лицензии;
сведения о внесении в лицензию изменений и (или) дополнений, продлении срока действия лицензии, приостановлении, возобновлении, прекращении ее действия;
сведения об утрате лицензии и о выданных дубликатах;
иные сведения, предусмотренные положением о лицензировании вида деятельности, осуществляемого на основании лицензии.
Виды юридических лиц, их характеристика
Юридические лица делятся на виды по нескольким различным критериям.
Деление юридических лиц в зависимости от цели их деятельности (п.1 ст.46 ГК). В зависимости от целей деятельности юридические лица делятся на коммерческие и некоммерческие.
Коммерческие юридические лица преследуют цель осуществления хозяйственной (предпринимательской) деятельности с получением прибыли как основного ее итога, а также распределения прибыли между ее учредителями (участниками, членами). Некоммерческие юридические лица имеют иные цели (научные, благотворительные, политические и т.д.), не связанные с хозяйственной (предпринимательской) деятельностью. Они могут заниматься хозяйственной (предпринимательской) деятельностью лишь постольку, поскольку это необходимо для достижения их уставных целей и соответствует этим целям, и не имеют права распределять полученную прибыль между своими участниками (членами). Гражданский кодекс устанавливает организационно-правовые формы, в которых могут создаваться коммерческие и некоммерческие юридические лица. Для некоммерческих юридических лиц этот перечень не закрытый.
КОММЕРЧЕСКИЕ
Полное
Коммандитное
Товарищества
Общества
Общество с ограниченной ответственностью
Общество с дополнительной ответственностью
Акционерное общество
Унитарные предприятия
Государственные
Частные
Производственные кооперативы
НЕКОММЕРЧЕСКИЕ
Потребительские кооперативы
Общественные или религиозные организации
Учреждения
Фонды
Ассоциации и союзы

Деление юридических лиц в зависимости от прав их учредителей (участников, членов) на имущество юридического лица. По этому критерию юридические лица делятся на три вида: а) юридические лица, учредители (участники, члены) которых сохраняют право собственности или иное вещное право на имущество юридического лица. К ним относятся государственные юридические лица, т.е. основанные на собственности Республики Беларусь и собственности административно-территориальных единиц, и юридические лица, образованные на основе частной собственности одним физическим лицом, супругами, крестьянским (фермерским) хозяйством или юридическим лицом; б) юридические лица, учредители которых не имеют имущественных прав в отношении имущества юридического лица. К ним относятся: общественные объединения, религиозные организации, благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц; в) юридические лица, на имущество которых их учредители имеют только обязательственные права. К ним относятся: хозяйственные товарищества, общества, производственные и потребительские кооперативы (ст.44 Гражданского кодекса).
По соподчиненности юридические лица делятся на основные, дочерние и зависимые. Статьи 105 и 106 Гражданского кодекса предусматривают деление хозяйственных обществ на основные и дочерние, участвующие (преобладающие) и зависимые.
Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества), а последнее отвечает солидарно с дочерним обществом по его сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение обязательных для него указаний основного общества. В случае экономической несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам (ст.105 Гражданского кодекса).
Если по вине основного общества дочернему обществу причинены убытки, участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать их возмещения основным обществом (товариществом), если иное не установлено законодательством о хозяйственных обществах.
Зависимым хозяйственным обществом признается хозяйственное общество, в котором другое хозяйственное общество обладает количеством голосов в высшем органе управления зависимого общества, достаточном в соответствии с уставом зависимого общества для отклонения нежелательного для него решения, за исключением решений, принимаемых единогласно (п.1 ст.106 Гражданского кодекса).
Законодательством определяются пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных фондах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества.
Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, может с согласия собственника имущества создать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему в установленном порядке части своего имущества в хозяйственное ведение (дочернее предприятие). Учредитель утверждает устав дочернего предприятия и назначает его руководителя (п.7 ст.114 ГК).
Обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество с числом участников не более пятидесяти, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Общество с ограниченной ответственностью не может иметь одного участника.
Учредителями в обществе с ограниченной ответственностью могут быть как физические, так и юридические лица (резиденты либо нерезиденты Республики Беларусь) – от двух до пятидесяти. Уставный фонд общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Минимальный размер уставного фонда общества с ограниченной ответственностью законодательством не определен и устанавливается по решению учредителей.
До государственной регистрации общества уставный фонд должен быть сформирован в полном объеме. Уставный фонд общества состоит из стоимости вкладов его участников. Имущество, переданное в качестве вкладов в уставный фонд, а также имущество, приобретенное обществом, находится в собственности общества.
Вкладом в уставный фонд могут быть вещи, деньги, ценные бумаги, имущественные права, иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку. Учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является Устав. Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Высший орган – общее собрание участников в составе всех участников общества.
Исполнительный орган – руководитель (может быть коллегиальный исполнительный орган – Дирекция).
Обществом с дополнительной ответственностью признается хозяйственное общество с числом участников не более пятидесяти, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в пределах, определяемых учредительными документами общества, но не менее размера, установленного законодательными актами, пропорционально вкладам этих участников в уставном фонде общества с дополнительной ответственностью. Общество с дополнительной ответственностью не может иметь одного участника. Учредителями в обществе с дополнительной ответственностью могут быть как физические, так и юридические лица – от двух до пятидесяти. Участники солидарно (т.е. требование может быть предъявлено к любому из участников) несут субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательствам общества своим имуществом, в сумме не менее 50 базовых величин.
При экономической несостоятельности (банкротстве) одного из участников либо недостаточности имущества одного или нескольких участников общества для обеспечения причитающейся с них доли дополнительной ответственности его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам.
Если экономическая несостоятельность (банкротство) общества вызвана Участниками, на них при недостаточности имущества общества возлагается субсидиарная ответственность по обязательствам общества в соответствии с законодательными актами. В этом случае размер субсидиарной ответственности не ограничен.
Акционерным обществом признается общество, уставный фонд которого разделен на определенное число акций, имеющих одинаковую номинальную стоимость. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (ст. 96 Гражданского кодекса).
Акционерное общество, участник которого может отчуждать принадлежащие ему акции без согласия других акционеров неограниченному кругу лиц, признается открытым акционерным обществом. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и свободную продажу их на условиях, устанавливаемых законодательством о ценных бумагаx, а в случае размещения дополнительно выпускаемых акций за счет собственных средств этого общества и его акционеров, а также в иных случаях, предусмотренных законодательными актами, – закрытое размещение дополнительно выпускаемых акций (среди ограниченного круга лиц).
Открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет в объеме, определяемом законодательством.
Акционерное общество, участник которого может отчуждать принадлежащие ему акции с согласия других акционеров и (или) ограниченному кругу лиц, признается закрытым акционерным обществом. Закрытое акционерное общество вправе осуществлять только закрытое (среди ограниченного круга лиц) размещение дополнительно выпускаемых акций.
Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право покупки акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Если в результате реализации акционерами преимущественного права акции не могут быть приобретены в предложенном количестве, либо никто из акционеров не выразит желания приобрести предложенные к реализации акции, общество вправе само приобрести соответственно невостребованные акционерами акции либо предложенные к реализации акции по согласованной с их владельцем цене и предложить приобрести эти акции третьему лицу по цене не ниже цены, предложенной акционерам закрытого акционерного общества.
Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества.
Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями.
Уставный фонд акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества. Уставный фонд общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.
Высшим органом управления в акционерном обществе является общее собрание его акционеров.
К исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся:
1) изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного фонда;
2) избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;
3) утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, отчетов о прибылях и убытках общества (данных книги учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения) и распределение его прибыли и убытков;
4) решение о реорганизации или ликвидации общества.
В обществе с числом акционеров более пятидесяти создается совет директоров (наблюдательный совет).
Исполнительный орган общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Он осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров.
Производственным кооперативом (артелью) признается коммерческая организация, участники которой обязаны внести имущественный паевой взнос, принимать личное трудовое участие в его деятельности и нести субсидиарную ответственность по обязательствам производственного кооператива в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах, установленных уставом, но не меньше величины полученного годового дохода в производственном кооперативе.Учредительным документом производственного кооператива является устав, утверждаемый общим собранием его членов.
Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов.
Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.
Членами наблюдательного совета и правления кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Член кооператива не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления либо председателем кооператива.
Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия (ст. 113 Гражданского кодекса).
Учредительным документом унитарного предприятия является устав.
В форме унитарных предприятий могут быть созданы государственные (республиканские или коммунальные) унитарные предприятия либо частные унитарные предприятия.
Имущество республиканского унитарного предприятия находится в собственности Республики Беларусь и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.
Имущество коммунального унитарного предприятия находится в собственности административно-территориальной единицы и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения.
Имущество частного унитарного предприятия находится в частной собственности физического лица (совместной собственности супругов) либо юридического лица и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения.
Органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником имущества и ему подотчетен. Собственник имущества унитарного предприятия – физическое лицо вправе непосредственно осуществлять функции руководителя.
Полномочия руководителя унитарного предприятия по решению собственника имущества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации (управляющей организации) либо индивидуальному предпринимателю (управляющему).
В уставах юридических лиц, учредивших унитарные предприятия, может быть установлен порядок назначения руководителей таких предприятий.
Собственник имущества унитарного предприятия:
принимает решение о создании унитарного предприятия;
определяет цели деятельности унитарного предприятия, дает письменное согласие на участие унитарного предприятия в коммерческих и некоммерческих организациях, в том числе государственных объединениях, а также в финансово-промышленных и иных хозяйственных группах;
утверждает устав унитарного предприятия и изменения и (или) дополнения, вносимые в него;
формирует уставный фонд унитарного предприятия, принимает решение о его изменении;
назначает на должность руководителя унитарного предприятия, заключает, изменяет и прекращает с ним трудовой договор (контракт) или гражданско-правовой договор в соответствии с законодательством, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом;
принимает решение об изъятии имущества у унитарного предприятия в порядке и случаях, предусмотренных законодательством либо уставом;
осуществляет контроль за деятельностью унитарного предприятия, использованием по назначению и сохранностью имущества, принадлежащего унитарному предприятию;
дает письменное согласие на создание, реорганизацию и ликвидацию дочерних предприятий, создание и ликвидацию представительств и филиалов;
принимает решение о реорганизации или ликвидации унитарного предприятия в соответствии с законодательством.
Крестьянским (фермерским) хозяйством признается коммерческая организация, созданная одним гражданином (членами одной семьи), внесшим имущественные вклады, для осуществления предпринимательской деятельности по производству сельскохозяйственной продукции, а также по ее переработке, хранению, транспортировке и реализации, основанной на его личном трудовом участии и использовании земельного участка, предоставленного для этих целей в соответствии с законодательством об охране и использовании земель (ст. 1151 Гражданского кодекса).Крестьянское (фермерское) хозяйство отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.
Имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит ему на праве собственности. В состав имущества крестьянского (фермерского) хозяйства входят имущество, переданное в качестве вклада в уставный фонд крестьянского (фермерского) хозяйства его учредителями (членами), а также имущество, произведенное и приобретенное крестьянским (фермерским) хозяйством в процессе его деятельности.
Порядок реорганизации и ликвидации юридического лица
Гражданский кодекс Республики Беларусь предусматривает пять форм реорганизации юридических лиц: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование.
Сущность реорганизации юридического лица состоит в том, что ее последствием является не прекращение его деятельности, а общее (генеральное) или частное (сингулярное) правопреемство. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них в порядке генерального правопреемства переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом (п.1 ст.54 Гражданского кодекса). При присоединении одного юридического лица к другому юридическому лицу к последнему в порядке генерального правопреемства переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом (п.2 ст.54 Гражданского кодекса). В случае разделения юридического лица его права и обязанности в порядке сингулярного правопреемства переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом (п.3 ст.54 Гражданского кодекса). При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц в порядке сингулярного правопреемства к каждому из них в соответствии с разделительным балансом переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица (п.4 ст.54 Гражданского кодекса). При преобразовании юридического лица оно приобретает новую организационно-правовую форму, вследствие чего к вновь возникшему юридическому лицу в порядке генерального правопреемства переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом, за исключением прав и обязанностей, которые не могут принадлежать возникшему юридическому лицу (п.5 ст.54 Гражданского кодекса).
Реорганизация юридического лица, как правило, осуществляется по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Однако в случаях и в порядке, установленных законодательством, реорганизация юридического лица осуществляется по решению уполномоченных государственных органов, в том числе суда.
Реорганизация юридических лиц может быть целесообразна в случаях:
прекращения существования не осуществляющей деятельность компании (как альтернатива ликвидации компании, для реализации которой требуется больше времени и иных ресурсов);
выделения одного из бизнесов и его продажи (покупки) при желании сохранить лицензии (иные административные разрешения), а также действие договоров, предусматривающих исключительные (эксклюзивные) права;
при необходимости изменения организационно-правовой формы компании (например, собственник унитарного предприятия привлекает для ведения бизнеса партнеров). 
Ликвидация юридического лица (фирмы, предприятия, организации в форме ООО, ОДО, ЗАО, ОАО) влечет прекращение  деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, если иное не предусмотрено законодательными актами Республики Беларусь. Ликвидация фирмы, предприятия, организации в республике считается завершенной, а юридическое лицо признается прекратившей существование после внесения соответствующей записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей Республики Беларусь.
Со вступлением в силу Декрета Президента Республики Беларусь №1 от 16.01.2009 процедура ликвидации юридического лица упрощена. У государственных органов всего лишь одни месяц на то, чтобы провести проверку. Теперь выдается справка не об отсутствии задолженности, а о наличии задолженности у юридических лиц. Юридическое лицо в форме ООО, ОДО, ЗАО ОАО не может быть ликвидировано раньше, чем пройдет два месяца с момента публикации о его ликвидации.
По законам Республики Беларусь юридическое лицо, фирму, предприятие, организацию может быть ликвидировано в трех случаях:
ликвидация по решению учредителей, участников (собственников имущества) организации;
ликвидация по решению регистрирующего органа;
ликвидация по решению хозяйственного суда.
Юридическое лицо с иностранными инвестициями в республике может быть ликвидировано только по решению учредителей, участников (собственников имущества) или по решению хозяйственного суда. Регистрирующий орган не вправе принимать решение о ликвидации юридического лица с иностранными инвестициями.
Законодательством Беларуси предусмотрены следующие основания для принятия решения о ликвидации юридического лица в добровольном порядке:
истечение срока, на который создано это юридическое лицо, если оно создавалась на определенный срок;
достижение цели, ради которой создано юридическое лицо;
признанием судом недействительной регистрации юридического лица в результате допущенных при его создании нарушений законодательства Республики Беларусь, которые носят неустранимый характер.
Порядок ликвидации юридического лица в Беларуси:
Принятие решения о ликвидации, которое содержит решение о назначении ликвидационной комиссии или ликвидатора. С момента назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора) полномочия руководителя организации переходят к этой комиссии (ликвидатору).
Подготовка и предоставление в регистрирующий орган пакет документов (заявление о ликвидации, решение о ликвидации, сведения о составе ликвидационной комиссии и ее председателе или о назначении ликвидатора, сведения о порядке и сроках ликвидации).
Ликвидационная комиссия (ликвидатор) совершает следующие действия:
размещает публикацию в газете «Рэспубліка» (Минск, Беларусь);
составляет  перечень кредиторов с указанием сумм их долга;
письменно уведомляет кредиторов о ликвидации организации;
принимает все возможные меры к выявлению дебиторов и получению дебиторской задолженности;
сосредоточивает денежные средства юридического лица на единых расчетном (текущем) и валютном счетах в одном банке, закрывает все счета в других банках;
оценивает имущество ликвидируемого юридического лица;
рассчитывается с кредиторами в порядке очередности;
обеспечивает соблюдение прав и законных интересов увольняемых работников;
составляет в установленном порядке ликвидационный баланс, в том числе промежуточный, и представляет его регистрирующему органу со всей документацией и отчетом о работе ликвидационной комиссии (ликвидатора);
производит расчеты с кредиторами в очередности, установленной законодательством;
по завершении расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия (ликвидатор) составляет ликвидационный баланс и утверждает его. Имущество коммерческой организации, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, передается ее собственникам (учредителям, участникам);
сдает в архив документы по личному составу, подтверждающие прием и увольнение сотрудников, сведения о заработной плате;
представляет в регистрирующий орган необходимый пакет документов.
регистрирующий орган собирает по принципу «одного окна» ряд справок и принимает решение об исключении юридического лица из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателе.
Основания для принятия регистрирующим органом решения о ликвидации юридического лица в Республике Беларусь:
нарушения сроков и порядка формирования минимального размера уставного фонда, предусмотренного в соответствии с законодательством Республики Беларусь;
неосуществление предпринимательской деятельности в течение шести месяцев подряд и не направление юридическим лицом налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности;
выплаты работникам в течение трех месяцев подряд заработной платы в размере менее месячной минимальной заработной платы, установленной законодательством;
препятствование собственника имущества частного унитарного предприятия, местонахождением которого является жилое помещение, проведению соответствующих проверок уполномоченными органами;
систематические грубые нарушения законодательства Республики Беларусь о труде.
При обнаружении оснований для ликвидации юридического лица, органы Комитета государственного контроля Республики Беларусь, прокуратуры, внутренних дел, Комитета государственной безопасности, Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь, Департамент государственной инспекции труда Министерства труда и социальной защиты и иные уполномоченные органы в пределах своей компетенции направляют регистрирующему органу представление (предложение) о ликвидации такой организации. Регистрирующий орган принимает решение о ликвидации юридического лица на основании указанного представления (предложения).
Основания для ликвидации юридического лица по решению хозяйственного суда Республики Беларусь.
непринятие решения о ликвидации юридического лица в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, если данное решение не принято учредителями, участниками, собственником имущества;
осуществление юридическим лицом деятельности без надлежащего специального разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательством Беларуси, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательства, либо систематического осуществления деятельности, противоречащей уставным целям, или признания судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства Республики Беларусь либо экономической несостоятельности ( банкротства);
сокрытие юридическим лицом (занижение) прибыли (доходов) и других объектов налогообложения в течение двенадцати месяцев подряд;
наличие у юридического лица убытков по итогам второго и каждого последующего финансового года (за исключением сельскохозяйственного производственного кооператива), отсутствие сообщений регистрирующему и налоговому органам о причинах возникновения таких убытков в течение трех месяцев по окончании финансового года;
наличие у юридического лица задолженности по платежам в бюджет и государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды более шести месяцев подряд со дня образования задолженности (за исключением сельскохозяйственного производственного кооператива);
уменьшение стоимости чистых активов юридического лица по результатам второго и каждого последующего финансового года ниже размера уставного фонда;
выявление фактов, свидетельствующих о том, что деятельность юридического лица была связана с торговлей людьми.
На основании указанного определения регистрирующий орган вносит запись в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей об исключении из него субъекта хозяйствования.
Регистрирующий орган в течение трех рабочих представляет в Министерство юстиции сведения для включения их в данный регистр и сообщает о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования в налоговые органы, органы Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, государственной статистики., обособленные подразделения Белорусского республиканского унитарного страхового предприятия «Белгосстрах».
Юридическое лицо обязано прекратить свою деятельность с даты внесения регистрирующим органом соответствующей записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей об исключении из него этого юридического лица.
Регистрирующие органы обязаны ежемесячно публиковать в газете «Рэспубліка» сведения о зарегистрированных, а также о ликвидированных (прекративших деятельность) субъектах хозяйствования.
Решение о ликвидации юридического лица, а также отказ регистрирующего органа в ликвидации (прекращение деятельности) субъекта хозяйствования может быть обжалован в суд.
Понятие и виды объектов гражданских правоотношений
Под объектами гражданских прав понимаются те блага, на которые направлены эти права. Поскольку субъективные гражданские права входят в содержание гражданского правоотношения, их объекты являются одновременно и объектами соответствующего правоотношения.
Согласно ст.128 Гражданского кодекса Республики Беларусь к объектам гражданских прав относятся:
вещи, в том числе деньги и ценные бумаги, иное имущество, включая имущественные права;
работы и услуги;
охраняемая информация;
исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальная собственность);
нематериальные блага.
Вещи – предметы материального мира, предметы человеческого труда либо предметы созданные самой природой и используемые человеком в процессе его жизнедеятельности. Важнейший признак вещей, благодаря которому они становятся объектами гражданского права, заключается в их способности удовлетворять те или иные потребности людей.
Единого правового режима для всех вещей не существует. Он устанавливается с учетом естественных свойств вещей, их назначения, экономической значимости и некоторых других факторов. Поскольку они для определенных категорий вещей неодинаковы, различен и правовой режим, которому они подчиняются.
Согласно ст.129 Гражданского кодекса объекты гражданских прав, в том числе и вещи, могут, как правило, свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому по гражданско-правовым сделкам или иным основаниям, в том числе таким, как универсальное правопреемство (наследование, реорганизация юридического лица). Это свободные в обороте вещи, могущие принадлежать любому его участнику и быть предметом сделок.
Некоторые вещи являются ограниченно оборотоспособными. Их виды определяются в порядке, установленном законодательными актами. К ограниченным в обороте относятся две группы вещей: а) вещи, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота; б) вещи, нахождение которых в обороте допускается по специальному разрешению, полученному в установленном порядке. Это обусловлено различными причинами, в том числе интересами экономики, безопасности, здоровья граждан и т.п. В круг таких вещей входят, например, сильнодействующие яды, взрывчатые, радиоактивные, наркотические вещества, оружие (за исключением некоторых его видов).
Особый правовой режим установлен для валютных ценностей. Согласно ст.142 Гражданского кодекса Республики Беларусь виды имущества, признаваемого валютными ценностями, и порядок совершения сделок с ними определяется законодательством.
Право совершения на территории Республики Беларусь операций по покупке у физических лиц и по продаже им драгоценных металлов в виде банковских и мерных слитков золота, серебра и платины, а также монет из драгоценных металлов (золота, серебра, платины) старой и современной чеканки принадлежит Национальному банку, а также уполномоченным банкам и юридическим лицам, имеющим на это соответствующие разрешения (лицензии) уполномоченных государственных органов (п.3 Правил о сделках с драгоценными металлами и камнями, утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 25 ноября 1999 г. №1838). Юридическим лицам, имеющим соответствующее разрешение (лицензию) госинспекции пробирного надзора Минфина Республики Беларусь, предоставлено право совершать на территории республики покупку у физических лиц и продажу им ограненных драгоценных камней, предназначенных для ювелирных изделий (п.4 названных Правил).
И, наконец, есть вещи, изъятые из оборота (необоротоспособные). Предметом сделок они не могут быть. Но эти вещи являются объектами права собственности государства, а также права хозяйственного ведения и права оперативного управления, принадлежащих государственным юридическим лицам. Виды таких вещей указываются в законе. К их числу относятся, например, ядерная энергия, стратегическое вооружение, некоторые виды земель, объекты общественного пользования (дороги, реки и др.) и т.п.Вещи недвижимые и движимые. В общих признаках недвижимое имущество характеризуется тем, что оно постоянно расположено в одном и том же месте, его перемещение либо вообще невозможно, либо хотя и возможно, но с несоразмерным ущербом его назначению, в результате чего вещь обесценивается. Следовательно, отнесение вещей к категории недвижимых связано, прежде всего, с их естественными свойствами. К этой группе относятся земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все то, что прочно связано с землей (леса, многолетние насаждения, здания, сооружения и т.п.).
Вещи делимые и неделимые. Подразделяя вещи на делимые и неделимые, (ст.133 Гражданского кодекса) исходит из юридического понятия делимости, а не из физических свойств делимости вещей. Вещь, раздел которой в натуре невозможен без изменения ее назначения, признается неделимой (например, рояль, стол). Если же в результате деления вещи каждая часть сохраняет свойства целого и единое с ним хозяйственное назначение, вещь признается делимой (напр., продукты питания, зерно, нефть и нефтепродукты).
Сложные вещи. Гражданское правоотношение может возникнуть по поводу комплекса разнородных вещей, образующих единое целое, предполагающее использование их по общему назначению. При таком положении они рассматриваются, как одна вещь, именуемая сложной (например, коллекция картин, библиотека, мебельный гарнитур).
Вещи индивидуально-определенные и определяемые родовыми признаками. Все вещи, являющиеся объектом гражданских правоотношений, должны быть, так или иначе, определены. По способу определения вещи делятся на индивидуально-определенные и определяемые родовыми признаками.
Вещь, наделенная особыми, только ей присущими признаками, которые выделяют ее из массы однородных вещей и тем индивидуализируют, признается индивидуально-определенной. К этой категории относятся, прежде всего, вещи единственные в своем роде уникальные (например, оригинал картины известного художника).
Вещи, которые обладают признаками, присущими всем вещам того же рода, относятся к родовым. Способом их определения служит установление их числа, меры, веса (например, 50 штук яиц, 20 т. угля).
Деньги выступают в качестве особого материального объекта гражданского права в различных правоотношениях. Они могут быть основным объектом правоотношения, например, в договоре займа, но чаще выступают в качестве всеобщего эквивалента, как средство платежа в договорах купли-продажи, подряда, перевозки и т.д. Главная особенность денег, как объекта гражданского права, заключается в том, что они, будучи всеобщим эквивалентом, могут заменить собой в принципе любой объект имущественных отношений, носящий возмездный характер.
Согласно ст.141 Гражданского кодекса на всей территории Республики Беларусь законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости, является белорусский рубль, а сами платежи осуществляются путем наличных и безналичных расчетов. Исключительное право выпуска (эмиссии) денежных знаков принадлежит Национальному банку Республики Беларусь. В наличном обращении на ее территории находятся денежные знаки, выступающие в виде билетов Национального банка Республики Беларусь различного достоинства.
Пункт 1 ст.143 Гражданского Кодекса Республики Беларусь обозначает ценную бумагу через совокупность присущих ей главных признаков это «документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении».
Облигация ценная бумага, удостоверяющая право ее владельца (держателя) получить от лица, выпустившего эту бумагу (эмитента), в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации (или иного имущественного эквивалента), а также фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации, если иное не предусмотрено условиями выпуска.
Вексель представляет собой ценную бумагу, удостоверяющую ничем не обусловленное обязательство векселедателя либо иного, указанного в векселе, плательщика выплатить по наступлении предусмотренного в векселе срока определенную сумму владельцу (держателю) векселя.
Коносамент ценная бумага, удостоверяющая права его владельца распоряжаться указанным в коносаменте грузом и получить его после окончания перевозки. По своей правовой природе коносамент является товарораспорядительным транспортным документом, оформляющим договор морской перевозки грузов, и может составляться в нескольких подлинных экземплярах, в каждом из которых отмечается число составленных экземпляров.
Чек ценная бумага, в которой содержатся ничем не обусловленное письменное распоряжение чекодателя банку выплатить держателю чека указанную в нем сумму.
Банковская сберегательная книжка на предъявителя подтверждает внесение денежной суммы в учреждение банка и удостоверяет право ее владельца на получение денег в соответствии с условиями, на которых был внесен вклад.
Депозитный и сберегательный сертификаты являются одновидовыми ценными бумагами и поэтому имеют единое определение.
Акция представляет собой ценную бумагу, удостоверяющую право ее владельца на получение части прибыли общества в виде дивиденда, на участие в управлении обществом и на долю собственности акционерного общества при его ликвидации (простая акция).
Понятие сделки, виды и формы сделок
Понятие сделки содержится в статье 154 Гражданского кодекса Республики Беларусь: «Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей». Следовательно, сделка – это действие, имеющее юридические последствия.
Помимо сделок гражданское право связывает возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей и с другими обстоятельствами, именуемыми юридическими фактами. Перечень видов юридических фактов, порождающих гражданско-правовые отношения, содержится в ст.7 Гражданского кодекса Республики Беларусь. К ним относятся:
договоры и иные сделки, предусмотренные законодательством, а также договоры, хотя и не предусмотренные законодательством, но не противоречащие ему;
акты государственных органов и органов местного управления и самоуправления, которые предусмотрены законодательством в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей;
судебное решение, устанавливающее гражданские права и обязанности;
создание и приобретение имущества по основаниям, не запрещенным законодательством;
создание произведений науки, литературы, искусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности;
причинение вреда другому лицу;
неосновательное обогащение;
иные действия граждан и юридических лиц;
события, с которыми законодательство связывает наступление гражданско-правовых последствий.
В зависимости от того, требуется или не требуется для возникновения юридического факта проявление воли физического или юридического лица, юридические факты делятся на действия и события.
Действие акт воли лица, проявление ее вовне. Оно, как правило, имеет форму активного поведения лица, но действие может выражаться в форме пассивного поведения, и тогда оно именуется бездействием.
События обстоятельства, которые не зависят от воли людей. Они проявление стихийных сил природы, нередко неожиданных (землетрясение, ураган, градобитие и т.п.). Иногда события наступают по воле людей, например, причинение смерти.
Сделка – правомерное юридическое действие, направленное на достижение определенного юридического результата. Этим сделка отличается от других правомерных юридических действий, именуемых юридическими поступками, с которыми закон также связывает возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей. Не является гражданско-правовой сделкой действие, направленное на возникновение иных прав и обязанностей, например, заявление о зачислении на работу. Оно порождает трудовые правоотношения.
Сделки делятся на виды по различным классификационным основаниям.
1) По числу сторон, заключивших сделку, различают односторонние, дву- и многосторонние сделки. Для возникновения односторонней сделки достаточно волеизъявления одного лица. Типичными примерами односторонней сделки является составление завещания, выдача доверенности, отказ от права преимущественной покупки отчуждаемой доли в праве общей собственности.
Двусторонние сделки совершаются волеизъявлением двух сторон и именуются взаимными сделками или договорами. При заключении договора стороны не только сообщают свое согласие заключить договор друг другу, но и согласовывают свои волеизъявления при определении условий договора.
Многосторонние сделки (многосторонние договоры) совершаются согласованием волеизъявлений трех и более сторон. Их следует отличать от двухсторонних сделок (договоров), в которых на каждой из сторон имеется несколько лиц. Примером многосторонней сделки может быть договор о совместной деятельности по долевому строительству многоквартирного жилого дома.
2) В зависимости от интереса сторон в сделке различают возмездные и безвозмездные сделки. Возмездные – по которым сторона должна получить плату или иное встречное представление за исполнение своих обязанностей по договору. По общему правилу любой договор предполагается возмездным, если иное не вытекает из законодательства, существа и содержания договора. К безвозмездным договорам относятся, например, договора дарения. Договора хранения, пользования, займа могут быть как возмездными, так и носить безвозмездный характер.
3) В зависимости от того, в какой момент сделка признается совершенной, сделки делятся на консенсуальные (от лат. consensus согласие) и реальные (от лат. res вещь). Консенсуальной признается сделка, для совершения которой достаточно соглашения сторон, облеченного в надлежащую форму. После того, как стороны достигнут соглашения и в требуемых законодательством случаях облекут это соглашение в надлежащую форму, сделка заключена.
Для заключения реальной сделки недостаточно достижения соглашения сторон, требуется еще и передача имущества, определенного родовыми признаками. Типичным примером реальной сделки является договор займа. Пока предмет займа не передан заемщику, договора займа нет, есть только обещание предоставить заем.
4) В зависимости от того, когда сделка вступает в силу или должна исполнятся, различают сделки бессрочные и срочные. Если сделка не предусматривает ни момент ее вступления в силу, ни момент ее прекращения, она именуется бессрочной и вступает в силу немедленно.
Если в сделке определен либо момент вступления ее в силу, либо момент ее прекращения, либо и тот и другой момент, она называется срочной. Различают сроки отменительные и отлагательные. Если сделка вступает в силу немедленно, и стороны определили срок ее прекращения, срок именуется отменительным. Если срок определен для момента возникновения прав и обязанностей сторон, срок именуется отлагательным. Например, граждане заключили договор аренды гаража. В договоре записали, что договор начнет действовать с 1 января следующего года.
5) От срочных сделок следует отличать условные сделки. Для срока является характерным, что он обязательно наступит. Стороны, заключая сделку, могут связать вступление ее в силу или ее прекращение также с наступлением или ненаступлением определенного обстоятельства. В момент заключения сделки они достоверно не знают, наступит это обстоятельство или не наступит. Сделки, совершенные при условии наступления или ненаступления такого обстоятельства именуются условными (ст.158 Гражданского кодекса).
Различают сделки, совершенные под отлагательным и под отменительным условием.
Сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.
Сделка считается совершенной под отменительным условием, если стороны поставили прекращение прав и обязанностей по сделке в зависимость от обстоятельства, относительно которого достоверно неизвестно, наступит оно или нет.
Условными могут быть как двусторонние, так и односторонние сделки. Участник условной сделки не должен недобросовестно содействовать наступлению выгодного для него условия или препятствовать наступлению невыгодного для него условия. Если наступлению условия недобросовестно содействовала сторона, которой наступление условия выгодно, то условие признается ненаступившим. Если наступлению условия недобросовестно воспрепятствовала сторона, которой наступление условия невыгодно, то условие признается наступившим (п.3 ст.158 Гражданского кодекса).
В устной форме совершаются сделки, для которых законодательными актами не установлена письменная (простая или нотариальная) форма.
Согласно ст.160 Гражданского кодекса Республики Беларусь в устной форме совершаются: 1) все сделки, исполняемые при их совершении, если иное не установлено соглашением сторон, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность (п.2 ст.160 Гражданского кодекса); 2) сделки граждан между собой на сумму, не превышающую в десять раз установленный законодательством размер минимальной заработной платы, если иное не предусмотрено законодательством (п.2 ст.162 Гражданского кодекса); 3) сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по соглашению сторон совершаться устно, если это не противоречит законодательству и договору (п.3 ст.160 Гражданского кодекса).В простой письменной форме сделка совершается путем составления документа, выражающего ее содержание (п.1 ст.161 Гражданского кодекса).
Нотариальное удостоверение сделки осуществляется путем совершения на документе, который соответствует требованиям, предъявляемым к простой письменной форме сделки, удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие (п.1 ст.164 Гражданского кодекса).
Представительство и доверенность по гражданскому праву.
Сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, законодательстве либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного управления и самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого (ст. 183 Гражданского кодекса).
Не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (душеприказчики при наследовании и т.п.), лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок, а также временные (антикризисные) управляющие в процедуре банкротства, действующие от имени должника.
Представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Он не может также совершать сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства.
Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности.
Одновременно коммерческое представительство разных сторон в сделке допускается с согласия этих сторон и в других случаях, предусмотренных законодательством. При этом коммерческий представитель обязан исполнять данное ему поручение с заботливостью обычного предпринимателя.
Коммерческий представитель вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения, понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон договора в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними.
Коммерческое представительство осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний – также и доверенности.
Коммерческий представитель обязан сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках и после исполнения данного ему поручения.
Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами, удостоверенное в предусмотренном настоящей статьей порядке. Письменное уполномочие на совершение сделки представителем может быть представлено представляемым непосредственно соответствующему третьему лицу. Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена (ст. 186 Гражданского кодекса).
К нотариально удостоверенным доверенностям приравниваются:
1) доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальниками таких учреждений, их заместителями по медицинской части, старшими или дежурными врачами;
2) доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и учреждений образования, осуществляющих подготовку кадров по специальностям военного профиля, в которых нет государственных нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, также доверенности работающих в этих частях, соединениях, учреждениях гражданских лиц, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами (начальниками) этих частей, соединений или учреждений;3) доверенности лиц, находящихся в учреждениях, исполняющих наказание в виде ареста, ограничения свободы, лишения свободы, пожизненного заключения, или местах содержания под стражей, удостоверенные начальниками соответствующих учреждений, исполняющих наказание, или руководителями администраций мест содержания под стражей;
4) доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в учреждениях социальной защиты населения, удостоверенные администрациями этих учреждений или руководителями (их заместителями) соответствующих органов социальной защиты населения.
Доверенность на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, выплат гражданам в банках или небанковских кредитно-финансовых организациях и на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной, на совершение иных действий, не требующих нотариальной формы удостоверения, может быть удостоверена также организацией, в которой доверитель работает или учится, организацией, осуществляющей эксплуатацию жилищного фонда, по месту его жительства и администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении.
Доверенности на получение гражданами выплат в банках или небанковских кредитно-финансовых организациях могут быть удостоверены в порядке, установленном законодательством, также банком или небанковской кредитно-финансовой организацией, в которых открыт текущий (расчетный) банковский счет либо размещен банковский вклад (депозит).Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, скрепленной печатью этой организации. Руководитель юридического лица в пределах своей компетенции действует от его имени без доверенности.
Доверенность от имени юридического лица, основанного на собственности Республики Беларусь или собственности административно-территориальной единицы, на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть подписана также главным (старшим) бухгалтером этой организации.
Срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок действия в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение одного года со дня ее совершения. Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна (ст. 187 Гражданского кодекса).
Удостоверенная нотариусом доверенность, предназначенная для совершения действий за границей и не содержащая указания о сроке ее действия, сохраняет силу до ее отмены лицом, выдавшим доверенность.
Форма и срок действия доверенности определяются по праву страны, где выдана доверенность. Однако доверенность не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям права Республики Беларусь (ст. 1117 Гражданского кодекса).
Действие доверенности прекращается вследствие:
1) истечения срока действия доверенности;
2) отмены доверенности лицом, выдавшим ее;
3) отказа лица, которому выдана доверенность;
4) прекращения юридического лица, от имени которого выдана доверенность;
5) прекращения юридического лица, которому выдана доверенность;
6) смерти гражданина, выдавшего доверенность, объявления его умершим, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
7) смерти гражданина, которому выдана доверенность, объявления его умершим, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.
Лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить доверенность или передоверие, а лицо, которому доверенность выдана, – отказаться от нее. Соглашение об отказе от этих прав ничтожно.
Лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее, обязано известить об ее отмене лицо, которому доверенность выдана, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность. Права и обязанности, возникшие в результате действий лица, которому выдана доверенность, до того, как это лицо узнало или должно было узнать о ее прекращении, сохраняют силу для выдавшего доверенность и его правопреемников в отношении третьих лиц. Это правило не применяется, если третье лицо знало или должно было знать, что действие доверенности прекратилось (ст. 190 Гражданского кодекса Республики Беларусь).
По прекращении доверенности лицо, которому она выдана, или его правопреемники обязаны немедленно вернуть доверенность.
Сроки в гражданском праве, исковая давность.
Установленный законодательством, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами.
Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить (ст. 191 Гражданского кодекса).
Течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало. Срок, исчисляемый годами, истекает в соответствующие месяц и число последнего года срока. К сроку, исчисляемому кварталами года, применяются правила для сроков, исчисляемых месяцами. При этом квартал считается равным трем месяцам, а отсчет кварталов ведется с начала года.
1) По способу установления различаются:
сроки, предусмотренные законодательством (нормативные), например, срок действия доверенности (п.1 ст. 187 Гражданского кодекса), принятия наследства (ст. 1071), внесения платы за пользование жилым помещением и коммунальные услуги (ст.65 Жилищного кодекса). Нормативные сроки являются императивными, их нельзя изменять по воле сторон;
договорные сроки, устанавливаемые и изменяемые по взаимному согласию участниками сделки;
судебные сроки, назначаемые судом, хозяйственным судом или третейским судом при рассмотрении конкретных дел. Например, по делам о защите чести, достоинства и деловой репутации граждан и юридических лиц суд обязан установить срок совершения ответчиком действий по опровержению порочащих истца сведений.
2) По назначению различаются:
сроки осуществления гражданских прав;
сроки исполнения обязанностей;
сроки защиты гражданских прав в случае их нарушения.
Сроки осуществления гражданских прав, в свою очередь, делятся на пресекательные, гарантийные и претензионные.
Пресекательным (преклюзивным) называется срок, предоставленный управомоченному лицу для реализации субъективного права. Пресекательные сроки устанавливаются только нормативными актами. Пресекательным является, в частности, срок действия доверенности (п.1 ст.187 Гражданского кодекса), осуществления преимущественного права покупки доли участником общей долевой собственности (п.2 ст.253), принятия наследства (ст.1071), предъявления кредиторами наследодателя требования по его долгам к принявшим наследство наследникам (п.4 ст.1086). С истечением пресекательного срока управомоченное лицо утрачивает возможность реализации принадлежащего ему субъективного права.
Гарантийные сроки определяют период времени, в пределах которого обязанное лицо (изготовитель, поставщик, продавец, подрядчик) отвечает за ненадлежащее качество изделий длительного пользования или выполненных работ. Они устанавливаются стандартами, другой нормативно-технической документацией либо соглашением сторон. Функции гарантийных сроков выполняют сроки службы, сроки годности (сохранности) товаров.
Под претензионными понимаются установленные законодательством сроки, в течение которых потерпевшая сторона должна до обращения с иском в суд предъявить требование в письменной форме (претензию) обязанному лицу о добровольном восстановлении ее нарушенного права. Обязательный претензионный порядок применяется при разрешении имущественных споров между организациями транспорта и связи и их клиентурой. Обращение в суд без предъявления претензий другой стороне является основанием для отказа в принятии заявления о возбуждении дела.
Сроками исполнения обязанностей называются сроки, в течение которых участник правоотношения должен совершить действие, составляющее содержание его обязанности. С началом срока исполнения обязанности совпадает начало осуществления прав другой стороной. В большинстве случаев сроки исполнения обязанностей устанавливаются в договоре его участниками.
Срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующее число последнего месяца срока. Срок, исчисляемый неделями, истекает в соответствующий день последней недели срока. Если срок установлен для совершения какого-либо действия, оно может быть выполнено до двадцати четырех часов последнего дня срока.
Однако если это действие должно быть совершено в организации, то срок истекает в тот час, когда в этой организации по установленным правилам прекращаются соответствующие операции.
Письменные заявления и извещения, сданные на почту, телеграф или в иное учреждение связи до двадцати четырех часов последнего дня срока, считаются сделанными в срок.
Исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено (ст. 196 Гражданского кодекса). Общий срок исковой давности устанавливается в три года.
Сроки исковой давности и порядок их исчисления не могут быть изменены соглашением сторон. Течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.
Течение срока исковой давности приостанавливается:
1) если предъявлению иска препятствовало чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях обстоятельство (непреодолимая сила);
2) если истец или ответчик находится в составе Вооруженных Сил Республики Беларусь, переведенных на военное положение;
3) в силу установленной на основании законодательного акта Правительством Республики Беларусь отсрочки исполнения обязательств (мораторий);
4) в силу приостановления действия акта законодательства, регулирующего соответствующее отношение.
Течение срока исковой давности прерывается предъявлением иска в установленном порядке, а также совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга.
После перерыва течение срока исковой давности начинается заново. Время, истекшее до перерыва, не засчитывается в новый срок.
Исковая давность определяется по праву страны, применяемому для регулирования соответствующего отношения.
Исковая давность не распространяется на:
1) требования, вытекающие из нарушения личных неимущественных прав и других нематериальных благ, кроме случаев, предусмотренных законодательными актами;
2) требования вкладчиков к банку или небанковской кредитно-финансовой организации о возврате банковских вкладов (депозитов);
3) требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина. Однако требования, предъявленные по истечении трех лет с момента возникновения права на возмещение вреда, удовлетворяются не более чем за три года, предшествовавшие предъявлению иска;
4) требования собственника или иного законного владельца об устранении всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения (статья 285).
Сроки исковой давности подразделяются на общие и специальные.
Согласно ст.197 Гражданского кодекса общий срок исковой давности продолжительностью в 3 года независимо от субъектного состава участников спора распространяется на все виды требований, кроме тех, для которых законодательными актами предусмотрены специальные сроки, или исключенных из-под действия исковой давности.
Специальные сроки исковой давности устанавливаются законодательными актами для отдельных видов требований. Они могут быть сокращенными или более продолжительными по сравнению с общим сроком (п.1 ст.198).
Требования, на которые исковая давность не распространяется, определяются по праву Республики Беларусь, если хотя бы один из участников соответствующего отношения является гражданином Республики Беларусь или юридическим лицом Республики Беларусь.
Право собственности и другие вещные права.
Собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом.
Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие законодательству, общественной пользе и безопасности, не наносящие вреда окружающей среде, историко-культурным ценностям и не ущемляющие прав и защищаемых законом интересов других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, а также распоряжаться им иным образом.
Правомочие владения это юридически обеспеченная возможность хозяйственного господства над вещью (ч.2 ст.86 Гражданского кодекса 1964 г.). Это не означает, что собственник все время имеет непосредственный контакт с имуществом. Достаточно, что он в любое время может непосредственно воздействовать на вещь. Например, собственник садового домика в садоводческом товариществе владеет им, хотя в течение всей зимы не был в нем.
Правомочие пользования это возможность осуществлять эксплуатацию имущества, извлекать из него полезные естественные свойства, получать плоды и доходы. Оно обеспечивает удовлетворение потребностей людей. Способы пользования имуществом определяются его назначением. Правомочие пользования имеет собственник, однако, оно может осуществляться и несобственником в силу акта законодательства, административного акта или договора.
Право собственности бессрочно. Собственность может быть государственной и частной.
Субъектами права государственной собственности являются Республика Беларусь и административно-территориальные единицы. Субъектами права частной собственности являются физические и негосударственные юридические лица.
Особенности приобретения и прекращения права собственности на имущество, владения, пользования и распоряжения им в зависимости от того, находится имущество в собственности гражданина или юридического лица, в собственности Республики Беларусь или административно-территориальных единиц, могут устанавливаться законодательством, а в случаях, предусмотренных Конституцией Республики Беларусь, – только законом.
Количество и стоимость имущества, находящегося в собственности граждан, не ограничиваются, за исключением случаев, когда такие ограничения установлены законом в интересах национальной безопасности, общественного порядка, защиты нравственности, здоровья населения, прав и свобод других лиц. Для юридических лиц такие ограничения могут быть установлены законодательными актами.
Имущество, переданное в качестве вкладов учредителями коммерческим и некоммерческим организациям (кроме переданного унитарным предприятиям, государственным объединениям либо учреждениям, финансируемым собственником), а также имущество, приобретенное этими юридическими лицами, находится в собственности этих юридических лиц. Учредители коммерческой организации в отношении имущества, находящегося в собственности этой организации, имеют обязательственные права, определяемые в ее учредительных документах. Имущество, приобретенное общественными и религиозными организациями, благотворительными и иными фондами, находится в их собственности и может использоваться лишь для достижения целей, предусмотренных их учредительными документами.
Учредители (участники, члены) этих организаций утрачивают право на имущество, переданное ими в собственность соответствующей организации. В случае ликвидации такой организации ее имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, используется в целях, указанных в ее учредительных документах.
Государственная собственность выступает в виде республиканской собственности (собственность Республики Беларусь) и коммунальной собственности (собственность административно-территориальных единиц).
Республиканская собственность состоит из казны Республики Беларусь и имущества, закрепленного за республиканскими юридическими лицами в соответствии с актами законодательства.
Средства республиканского бюджета, золотовалютные резервы, другие объекты, находящиеся только в собственности государства, и иное государственное имущество, не закрепленные за республиканскими юридическими лицами, составляют казну Республики Беларусь.
Коммунальная собственность состоит из казны административно-территориальной единицы и имущества, закрепленного за коммунальными юридическими лицами в соответствии с актами законодательства. Средства местного бюджета и иное коммунальное имущество, не закрепленное за коммунальными юридическими лицами, составляют казну соответствующей административно-территориальной единицы.
Имущество, находящееся в государственной собственности, может закрепляться за государственными юридическими лицами на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.
Унитарное предприятие или государственное объединение, а в случаях, определяемых Президентом Республики Беларусь, иное юридическое лицо, которым имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, владеют, пользуются и распоряжаются этим имуществом в пределах, определяемых в соответствии с законодательством (ст. 276 Гражданского кодекса).
Собственник имущества в соответствии с законодательством решает вопросы создания унитарного предприятия, определения предмета и целей его деятельности, его реорганизации и ликвидации, назначает руководителя унитарного предприятия, осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего унитарному предприятию имущества.
Собственник имущества, находящегося в хозяйственном ведении, осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью этого имущества, а также имеет право на получение части прибыли от его использования.
Юридические лица не вправе продавать принадлежащее им на праве хозяйственного ведения недвижимое имущество, сдавать его в аренду, в залог, вносить в качестве вклада в уставный фонд хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника.
Казенное предприятие, учреждение или государственное объединение, за которыми имущество закреплено на праве оперативного управления, в отношении закрепленного за ними имущества осуществляют в пределах, установленных законодательством, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества права владения, пользования и распоряжения им.Собственник имущества, закрепленного за казенным предприятием, учреждением или государственным объединением на праве оперативного управления, вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению.
Право собственности прекращается при отчуждении собственником своего имущества другим лицам, отказе собственника от права собственности, гибели или уничтожении имущества, утрате права собственности на имущество и в иных случаях, предусмотренных законодательством.
Принудительное изъятие у собственника имущества не допускается, кроме случаев, когда по основаниям, предусмотренным законом, а также согласно постановлению суда производятся:
1) обращение взыскания на имущество по обязательствам (ст. 238 Гражданского кодекса);
2) отчуждение имущества, которое в силу акта законодательства не может принадлежать данному лицу (ст. 239);
3) отчуждение недвижимого имущества в связи с изъятием земельного участка (ст. 240);
4) выкуп бесхозяйственно содержимых культурных ценностей (статья 241), выкуп домашних животных (ст. 242);
5) реквизиция (ст. 243);
6) конфискация (ст. 244);
7) отчуждение имущества в случае, предусмотренном пунктом 4 статьи 255 Гражданского кодекса;
8) приватизация (ст. 218);
9) национализация (ст. 245).
Тема 4.1. Общие положения об обязательствах.
Система обязательств в гражданском праве.
Понятие и принципы исполнения обязательств.
Способы обеспечения исполнения обязательств.
Неустойка и ее виды.
Залог и его виды.
Удержание.
Поручительство и гарантия.
Задаток.
Ответственность за нарушение обязательств.
4.1.1 Система обязательств в гражданском праве.
Обязательственное право в широком смысле – это часть гражданского права, один из важнейших его институтов. Под обязательственным правом следует понимать совокупность гражданско-правовых норм, регулирующих общественные отношения по перемещению материальных благ, обладающих свойством товара, от одного лица к другому в той или иной форме (передача имущества, выполнение работы, оказание услуги и т.п.).
Состав обязательственного права образуют несколько групп гражданско-правовых норм. Первая группа включает нормы, общие для всех обязательств. Сюда относятся нормы о понятии и сторонах «обязательства», об исполнении и способах обеспечения исполнения обязательств, об ответственности за нарушение обязательств, об основаниях их возникновения и прекращения, а также общие положения о договоре. Эти нормы содержатся в общегражданском законодательстве и применяются во всех случаях, за исключением тех из них, когда в законе или договоре установлено иное.
Вторая группа содержит положения, регулирующие отдельные виды обязательств (договоры купли-продажи, поставки, договоры аренды, подряда и др.). Данные нормы отражают особенности каждого из них и предназначены исключительно для конкретного вида обязательства, если иное не установлено законом.
Определенный круг отношений, возникающих между субъектами гражданского права, именуется обязательствами. Гражданско-правовым обязательством называется правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (ст.288 Гражданского кодекса).
Основаниями возникновения обязательств являются договор, деликты, неосновательное обогащение и иные, установленные законодательством юридические факты. По особенностям возникновения все обязательства делятся на договорные и внедоговорные.
Договорные обязательства возникают на основе двух- или многосторонних сделок, т.е. действий, направленных на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Внедоговорные возникают из иных юридических фактов, исключая договор. Эти обязательства имеют две разновидности:
1. обязательства, основанные на правомерных действиях (публичное обещание награды, объявление публичного конкурса и т.п.);
2. обязательства, возникающие из неправомерных действий: из причинения вреда личности или имуществу другого лица (деликтные обязательства), а также вследствие неосновательного обогащения.
В зависимости от распределения прав и обязанностей в обязательствах различают обязательства односторонние, двусторонние и многосторонние. В односторонних обязательствах одна сторона наделяется только правами, другая – лишь обязанностями (например, обязательство займа). В двусторонних обязательствах каждая сторона имеет как права, так и обязанности (например, купля-продажа, подряд, перевозка). В многосторонних обязательствах контрагенты имеют равные по содержанию права и обязанности по отношению друг к другу.
По содержанию обязательства делятся на индивидуальные, родовые, альтернативные и факультативные. В индивидуальном обязательстве его содержание определено конкретными признаками, например, указанием на определенный предмет, который должен быть передан. Никакой другой предмет во исполнение обязательства без согласия кредитора в индивидуальном обязательстве не может быть передан.
В родовом обязательстве содержание обязательства определяется родовыми признаками, характеризующими целую группу предметов одного рода. Альтернативные обязательства – это обязательства, по которым на должнике лежит обязанность исполнить не какое-то определенное действие, а одно из двух или нескольких заранее известных действий по выбору должника или по выбору кредитора. Право выбора в альтернативном обязательстве принадлежит должнику, если из законодательства или условий обязательства не вытекает иное (ст.301 Гражданского кодекса).
В факультативном обязательстве должник обязан совершить в пользу кредитора определенное действие, но если по каким-либо причинам его совершить невозможно, он должен выполнить другое действие также точно определенное.
По отношению друг к другу различают главные и дополнительные обязательства. Главные обязательства существуют независимо от каких-либо других обязательств. Дополнительные обязательства сопутствуют главным обязательствам и обеспечивают исполнение последних. Их судьба зависит от судьбы главных обязательств
Обязательства, связанные с личностью кредитора или должника, именуются обязательствами личного характера. В них не допускается замена кредитора или должника.
По общему правилу в обязательстве участвуют две стороны – управомоченная и обязанная. Лицо, которому принадлежит право требования совершения или воздержания от совершения определенных действий, именуется кредитором (или управомоченной стороной), а лицо, на котором лежит обязанность совершать или не совершать действия, – должником (или обязанной стороной). Обязательства могут возникать с участием как граждан, так и юридических лиц в любом сочетании.
Солидарными называются такие обязательства, в силу которых кредитор может потребовать от любого из должников исполнения обязательства полностью. При исполнении солидарного обязательства определяющей является воля кредитора, который устанавливает размер возмещения для конкретного должника, причем должник обязан подчиниться этой воле. Солидарные обязательства возникают в случаях, если это установлено договором либо специальной нормой закона, в частности, при неделимости предмета обязательства (п.1 ст.303 Гражданский кодекс).
Солидарные обязательства имеют две своеобразные черты: с одной стороны они являются обременительными для должника, поскольку он привлекается к исполнению обязательства в целом, а не в заранее определенной доле, что может вызвать пагубные последствия в его деятельности, с другой - солидарное обязательство гарантирует имущественные и иные права кредитора.
В системе обязательств особое место занимает регрессное обязательство. Регрессное обязательство производно. Ему предшествует другое обязательство, которое уже исполнено. Например, солидарный должник, исполнивший обязательство кредитору в полном объеме, становится кредитором по регрессному обязательству в отношении к остальным содолжникам. Производный характер регрессного требования определяет его объем. Регрессное требование по объему не может быть больше основного требования, но может быть меньше основного.
Понятие и принципы исполнения обязательств.
Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями (ст. 290 Гражданского кодекса).
Действующее гражданское законодательство предусматривает два основных принципа исполнения обязательства:
принцип надлежащего исполнения;
принцип реального исполнения.
Надлежащим исполнением обязательства признается исполнение, произведенное в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства, а если такие условия и требования отсутствуют, то обязательство должно быть исполнено в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями. Надлежащее исполнение обязательства предполагает соблюдение содержащихся в нем условий в отношении субъектов, предмета, срока, места, способа исполнения, порядка расчетов и т.п.
В соответствии с принципом реального исполнения должник обязан осуществить фактическую передачу кредитору предмета обязательства (передать вещь, поставить товары, сдать построенный объект или другой результат выполненной работы, доставить груз в назначенное место и т.д.) без права замены исполнения денежной компенсацией. Он не освобождается от исполнения обязательства в натуре, несмотря на уплату неустойки (штрафа, пени) при просрочке или ином ненадлежащем исполнении обязательства и возмещение убытков, причиненных ненадлежащим исполнением (п.1 ст.367 Гражданского кодекса).
Кроме того, можно выделить факультативные принципы исполнения обязательств, такие как, принцип экономичности, принцип сотрудничества при исполнении обязательств.
Кредитор вправе не принимать исполнения обязательства по частям, если иное не предусмотрено законодательством, условиями обязательства и не вытекает из существа обязательства.
Должник вправе при исполнении обязательства потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным им на это лицом, и несет риск последствий невыполнения такого требования (ст. 293 Гражданского кодекса).
Исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из законодательства, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. В этом случае кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом.
Если место исполнения обязательства не определено законодательством или договором, не явствует из существа обязательства, исполнение должно быть произведено:
1) по обязательству передать земельный участок, здание, сооружение или другое недвижимое имущество – в месте нахождения имущества;
2) по обязательству передать товар или иное имущество, предусматривающему его перевозку, – в месте сдачи имущества первому перевозчику для доставки его кредитору;
3) по другим обязательствам должника передать товар или иное имущество – в месте изготовления или хранения имущества, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства;
4) по денежному обязательству – в месте жительства кредитора в момент возникновения обязательства, а если кредитором является юридическое лицо, – в месте его нахождения в момент возникновения обязательства. Если кредитор к моменту исполнения обязательства изменил место жительства или место нахождения и известил об этом должника, – в новом месте жительства или месте нахождения кредитора с отнесением на счет кредитора расходов, связанных с переменой места исполнения;5) по всем другим обязательствам – в месте жительства должника, а если должником является юридическое лицо, – в месте его нахождения.
Предметом исполнения обязательства являются материальные и духовные ценности, с целью получения которых кредитор и должник вступили в правоотношения между собой. Это могут быть вещи, результаты выполненной работы, услуги, как результаты действий, неотделимых от самих действий, интеллектуальная собственность, денежные суммы, ценные бумаги.
Способы обеспечения исполнения обязательств.
Сроком исполнения обязательства считается календарная дата или период времени, когда должник обязан совершить действие по осуществлению цели обязательства, а кредитор принять надлежащее исполнение. Срок исполнения отдельных обязательств совпадает с моментом их возникновения, после чего действие обязательства прекращается (например, купля-продажа товаров за наличный расчет, перевозка пассажиров на городском транспорте). Большинство видов обязательств исполняется по истечении более или менее продолжительного времени после их совершения. Если срок исполнения обязательства обозначен не конкретным днем, а определенным периодом времени, оно подлежит исполнению в любой момент в пределах такого периода. В длящихся обязательствах, исполняемых по частям, помимо конечных, устанавливаются частные (промежуточные) сроки исполнения (например, при поставке товаров по кварталам, месяцам, декадам; при выполнении работ по договору подряда по отдельным этапам работ).
Обеспечение исполнения обязательств является традиционным институтом гражданского права. Необходимость их использования объяснялась тем, что кредитор имеет существенный интерес в том, чтобы быть уверенным в исполнении обязательств, и в том, чтобы обеспечить себе установление убытков, на возмещение которых он имеет право в случае неисполнения обязательства, наконец, кредитор заинтересован в том, чтобы побудить должника к своевременному исполнению под страхом невыгодных для должника последствий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.
Способы обеспечения исполнения обязательств – предусмотренные законом или договором специальные дополнительные меры, признанные в той или иной мере обеспечить интересы кредитора в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником своего обязательства.
Характерные признаки способов обеспечения исполнения обязательств
1. Являются дополнительной гарантией кредитора, и выполняют стимулирующие функции в отношении должников.
2. Происходит резервирование имущества должника за счет, которого может быть исполнено основное обязательство.
3. С их помощью возможно уменьшение или предотвращение негативных последствий, которые могут возникнуть у кредитора при неисполнении или ненадлежащем исполнений должником своего обязательства
4. Способы обеспечения исполнения обязательств - это дополнительное обязательство, которое зависит от основного и следует его судьбе. Недействительность ос нового обязательства влечёт недействительность и дополнительного обязательства, но не наоборот.
5. Избранный сторонами способ обеспечения исполнения обязательства должен быть письменно зафиксирован непосредственно в документе, в котором выражено основное обязательство или оформлен в виде отдельного документа.
Если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или соответственно в любой момент в пределах такого периода.
В случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства.
Обязательство, не исполненное в разумный срок, а равно обязательство, срок которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня поступления письменного требования кредитора о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из акта законодательства, условий обязательства или существа обязательства (ст. 295 Гражданского кодекса).
В денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в белорусских рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах («специальных правах заимствования» и др.). В этом случае подлежащая оплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законодательством или соглашением сторон.
Неустойка и ее виды.
В Гражданском кодексе содержится лишь примерный перечень способов обеспечения исполнения обязательств, каждый из которых обладает своей спецификой. К ним относятся: неустойка, залог, удержание, поручительство, гарантия, банковская гарантия, задаток и т.д. Неустойка (штраф, пеня) – это определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения (п. 1 ст. 311 Гражданского кодекса).
Из всех видов неустойка является одним из самых распространённых и эффективных способов обеспечения исполнения обязательств. Она проста в применении, ее можно взыскать независимо от возмещения причиненных убытков, при этом кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. При этом уплата неустойки не освобождает должника от исполнения обязательства в натуре. Виды неустойки:
В зависимости от способа определения денежной суммы, подлежащей выплате в случае нарушения обязательства:
Штраф – однократно взыскиваемая сумма, определяемая в твердой денежной сумме или в процентах к определенной величине (10% стоимости недоставленого товара).
Пеня – разновидность неустойки, устанавливается на случай просрочки исполнения обязательства и исчисляется в процентах нарастающим итогом непрерывно за каждый день просрочки (1,5 % за каждый день просрочки).
По основаниям возникновения:
Законная (нормативная) – неустойка, установленная законодательством для некоторых видов обязательств. Согласно правилу, закрепленному в п. 2 ст. 313 ГК, размер законной неустойки может быть изменен соглашением сторон, если законодательство этого не запрещает (25 % стоимости некачественного товара, если иное не предусмотрено соглашением сторон). Она применяется независимо от воли сторон (грузовые перевозки, недопоставка товара).
Договорная – неустойка, которая устанавливается по соглашению сторон, которые сами определяют размер и условия её взыскания.
В зависимости от возможности сочетания убытков с неустойкой:
Зачётная неустойка – позволяет кредитору кроме неустойки требовать возмещения убытков, но лишь в части, не покрытой неустойкой, т.е. с зачётом неустойки.
Штрафная неустойка – взыскание с должника причинённых убытков в полном объёме вместе с неустойкой.
Исключительная неустойка – кредитор не имеет право требовать вообще взыскания убытков, предусмотрено лишь взыскание неустойки (перевозка грузов).
Альтернативная неустойка – право кредитора выбрать либо взыскать неустойку, либо причинённые убытки. Взыскание неустойки возможно только при наличии вины второй стороны.
В соответствии с п. 1 ст. 312 Гражданского кодекса Республики Беларусь соглашение о неустойке должно быть оформлено письменно. Несоблюдение письменной формы делает соглашение недействительным (п. 2 ст.312 Гражданского кодекса).
Когда должник за неисполнение или ненадлежащее исполнение не несет ответственности, то кредитор не вправе требовать уплаты неустойки (п. 2 ст. 311 Гражданского кодекса).
В случае нарушения обязательств суд по общему правилу должен взыскивать неустойку в размере, предусмотренном законодательством или договором. Но суд вправе уменьшить ее, если признает, что подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, то есть несоразмерна тем убыткам, которые понес кредитор вследствие нарушения обязательства, или если будет доказано, что обязательство нарушено по вине обеих сторон, что кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков либо не принял разумных мер к их уменьшению (п. 1 ст. 375 Гражданского кодекса).Залог и его виды.
Залог – способ обеспечения исполнения обязательств, где кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение своего требования из стоимости заложенного имущество, преимущественно перед другими кредиторами, за исключением случаев, предусмотренных законодательством.
Закон Республики Беларусь от 24 ноября 1993 года «О залоге». Для действительности залога необходимо наличие условий:
• на момент заключения договора залога должно существовать основное обязательство;
• сторонами договора залога являются залогодатель и залогодержатель. Залогодержателем могут быть почти все субъекты гражданского права, обладающие необходимым объёмом дееспособности. В качестве залогодержателя во всех случаях выступает кредитор по основному обязательству. Залогодатель – это либо сам должник, либо третье лицо, которое является собственником или обладает имуществом на праве хозяйственного ведения (но только с согласия собственника);
• предметом договора залога может быть любое имущество, не изъятое из гражданского оборота, его залог не запрещён законодательством, имеется согласие всех собственников на залог имущества. Законодательством предусмотрена замена предмета залога, но только с согласия залогодержателя. Предметом может быть всякое имущество, в том числе веши и имущественные права, за исключением требований, связанных с личностью кредитора (требование об уплате алиментов, о возмещении вреда, причинённого жизни и здоровью). Залог отдельных видов имущества, на которое не допускается обращение взыскания, может быть законом запрещён или ограничен. Предмет залога – как правило вещи длительного пользования.
Договор о залоге должен заключаться в письменной форме, кроме договора о залоге, обеспечивающего бытовой прокат, который может заключаться в устной форме с выдачей залогового жетона. Договор о залоге, обеспечивающий выполнение обязательств по сделкам, для которых требуется нотариальная форма, должен быть нотариально удостоверен и зарегистрирован, если такая регистрация предусмотрена для основного обязательства.
С 1 января 1999 года на территории Республики Беларусь создан Единый государственный реестр имущества, который является банком данных обо всех зарегистрированных договорах о залоге имущества на территории Республики Беларусь и предназначен для оказания соответствующих информационных услуг государственным органам, организациям и гражданам (сельхоз техника, автотранспорт, недвижимость, ценные бумаги);
• возникшее залоговое право, по общему правилу, обеспечивает требование кредитора в полном объёме, включая проценты, убытки, а также расходы лица по обращению взыскания на предметы залога;
• в зависимости от того, у кого остаётся заложенное имущество, то лицо и несёт обязанность по содержанию этого имущества.
Виды залога:
1) Залог, при котором предмет залога остается у залогодателя. Предметом могут быть дома, квартиры, транспортные средства и другое имущество. Необходимость установления такого вида залога связана с возможностью использовать этого имущество по назначению с целью своевременного и быстрого погашения основного обязательства. Залогодержатель вправе проверять по документам фактическое наличие, размер, состояние и условия сохранения заложенного имущества. Обязанность по содержанию имущества лежит на залогодателе.
2) Ипотека – залог земли и недвижимого имущества, непосредственно связанного с землёй, а также предприятия, здания, квартиры и т.п. Залог земельных участков как способ обеспечения исполнения обязательств может применяться в качестве своевременного возврата банковского кредита. Этот договор должен быть нотариально удостоверен и зарегистрирован в исполкоме по месту нахождения земельного участка. При ипотеке земельного участка право залога не распространяется на находящиеся или возводимые на нём здания и сооружения, если в договоре не предусмотрено иное.
3) Залог товаров в обороте – залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества, при условии, что и общая стоимость не станет меньше указанной в договоре. Особенность этого вида залога заключается в том, что залогодатель имеет возможность распоряжаться товарами при этом общая стоимость товаров должна оставаться постоянной.
4) Заклад – вид залога, по условиям которого заложенное имущество передаётся залогодержателю во владение. Залогодержатель имеет право пользоваться предметом залога только в случаях, предусмотренных в договоре. Полученные в результате такого использования доходы направляются на возмещение расходов по содержанию предмета заклада и погашение основного обязательства, обеспеченного залогом. Обязанности по содержанию заложенного имущества лежат на залогодержателе. Этот способ не выгоден для залогодателя, так как он лишается возможности владеть, пользоваться и распоряжаться заложенным имуществом.
Залог вещей в ломбарде – принятие от граждан в залог движимого имущества, предназначенного для личного, семейного или домашнего использования. Оформление такого договора осуществляется выдачей ломбардом залогового билета. Ломбард лишь владеет вещью, он не вправе пользоваться и распоряжаться. Оценка принятых вещей производится по ценам на вещи такого же рода и качества, действующими на момент их принятия в залог. Суть этого вида залога – выдача краткосрочных кредитов под залог движимого имущества. Не возврат в установленный срок суммы кредита, обеспеченного залогом вещей, даёт право ломбарду продать их в порядке установленном законодательством на основе исполнительной надписи нотариуса и по истечении 1 месяца с момента возникновения даты возврата кредита. При этом требования считаются погашенными, даже если сумма вырученная от реализации заложенного имущества, недостаточна для их полного удовлетворения.
5) Залог прав и ценных бумаг. При залоге права определение его стоимости устанавливается соглашением сторон, если иное не предусмотрено договором, законодательством или не вытекает из существа обязательства. Договор залога прав может быть оформлен передачей в залог соответствующего правоустанавливающего документа. Не могут быть предметом залога права, носящие личный характер: требования об алиментах, о возмещении вреда, причинённого жизни и здоровью и другие требования, связанные с личностью кредитора. Залог ценных бумаг осуществляется путём письменного соглашения залогодержателя и лица, которому принадлежит ценная бумага, с вручением этой бумаги залогодержателю»
6) Допускается комбинированный залог, сочетающий в себе все виды залога.
В случае невыполнения залогодателем обеспеченного залогом обязательства, залогодержатель вправе получить удовлетворение со стоимости заложенного имущества. Удовлетворение требований происходит по средствам обращения в суд или на основании исполнительной надписи нотариуса. Реализация заложенного имущества происходит путём продажи с публичных торгов. Суд может отсрочить на срок до одного года реализацию заложенного имущества по просьбе залогодателя. Начальная цена определяется судом или соглашением сторон. Если торги признаны не состоявшимися, то проводятся вторичные торги. И только лишь в случае объявления их несостоявшимися залогодержатель вправе приобрести заложенное имущество по цене не более чем на 10 % ниже начальной продажной цены. Если он не использует это право, то договор залога через месяц прекращается
Удержание.
Суть удержания как способа обеспечения исполнения обязательств состоит в том, что кредитору, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, предоставляется право в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено (п. 1 ст. 340) – договор перевозки груза, договор комиссии, подряда.
Право на удержание вещи имеет любая сторона по договору, если иное не предусмотрено в самом договоре. Следовательно, нормы об удержании носят диспозитивный характер. Как правило, необходимость применения удержания возникает в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства и заранее может быть не предусмотрена в договоре.
Если, несмотря па удержание кредитором вещи, должник не исполнил обязательство, кредитор вправе обратить взыскание на удерживаемую вещь. При требования кредитора удовлетворяются из ее стоимости в порядке и объеме, которые предусмотрены для удовлетворения требований, обеспеченных залогом (п. 5 ст. 340 Гражданского кодекса).
Задаток – денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 351 Гражданского кодекса). Сторонами могут быть как граждане, так и организации (п. 1 ст. 310), но, как правило, он применяется в отношениях между гражданами.
Поручительство и гарантия.
Поручительство – договор, в силу которого поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор заключается между кредитором должника по основному обязательству и поручителем. Предусмотрена обязательная письменная форма договора поручительства, её не соблюдение влечёт недействительность договора.
На стороне поручителя могут выступать одно, два или более лиц. Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства (п. 3 ст. 343 Гражданского кодекса). Возможно обеспечение исполнения обязательства и несколькими договорами поручительства. В таком случае каждый из поручителей несет ответственность только в той части, которая предусмотрена заключенным с ним договором.
В договоре поручительства точно указывается должник, обязательство, которое он должен исполнить, объём и условия ответственности поручителя. Договор поручительства односторонний, консенсуальный и безвозмездный.
При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обязательства перед кредитором ответственен как должник, так и поручитель. Они отвечают перед кредитором как солидарные должники (одинаково), если законодательством или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (п. 1 ст. 343).
Исполнение поручителем обязательства за должника влечет за собой переход к нему всех прав, которыми он обладал по основному обязательству, включая право залога и пращ па неустойку, Поручитель наделен Гражданским кодексом Республики Беларусь также правом требовать от должника уплаты процентов на выплаченную кредитору сумму. Он вправе требовать от должника возмещения иных убытков, которые он понес в связи с ответственностью за должника (п. 1 ст. 345). Поручителю должны быть переданы кредитором документы, удостоверяющие требование к должнику.
Прекращение поручительства (ст.347 Гражданского кодекса):
1) с прекращение основного обязательства, а также в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без его согласия;
2) в случае замены должника по основному обязательству без согласия поручителя;
3) в случае отказа кредитора принять надлежащее исполнения от поручителя или должника;
4) по истечении указанного в поручительстве срока.
Если должник исполнил свои обязательства перед кредитором, он должен поставить в известность поручителя. В противном случае поручитель, тоже исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное или предъявить регрессное требование к должнику.
Гарантия – это договор, в силу которого одна сторона (гарант) обязуется перед кредитором другого лица (должника) отвечать полностью или частично за исполнение обязательства этого лица.
Характерные признаки гарантии:
• гарантом может выступать любое лицо;
• гарантийное обязательство никогда не выдаётся на всю сумму основного обязательства, а предоставляется лишь на недостающую у должника часть средств;
• ответственность по гарантии является не солидарной, а субсидиарной;
• гарантия носит безвозмездный характер, т.е. должник не уплачивает никакого вознаграждения за её выдачу;
• гарант, исполнивший обязательство, не имеет право требовать от должника возмещения исполненного (уплаченной суммы), т.е. не получает право регресса;
• гарантией, в отличие от поручительства, может обеспечиваться лишь действительное требование (п. 3 ст. 348 Гражданского кодекса), то есть во время заключения договора гарантия – уже существующее обязательство;
• гарантийное обязательство может возникнуть на основе договора.
Задаток.
В качестве задатка выступает определённая денежная сумма. Ценные бумаги, драгоценности и другие имущественные ценности предметом задатка не признаются. Конкретный размер задатка определяется по соглашению сторон. Соглашение о задатке, независимо от суммы, должно быть совершено в письменной форме. Несоблюдение письменной формы не влечёт недействительности соглашения о задатке, но тогда в его подтверждение нельзя ссылаться на свидетельские показания. Задатком может обеспечиваться только денежное обязательство, основанное на договоре, но не внедоговорные обязательства.
Функции задатка:
• платёжная – задаток рассматривается как средство платежа в счёт будущих расчётов;
• удостоверительная – задаток служит доказательством факта заключения договора.
• обеспечительная – если обязательство не исполнено по вине задаткодателя, то он лишается задатка, т.е. задаток остаётся у другой стороны. Но если обязательство не исполнено по вине задаткополучагеля, то он обязан вернуть его задаткодателю в двойном размере (п. 2 ст. 352 Гражданскогот кодекса). Сверх этого каждая из виновных сторон обязана возместить другой стороне убытки, но с зачётом суммы задатка.
Но возможно прекращение обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон или вследствие невозможности его исполнения.
Задаток надо отличать от аванса. Аванс – это имущественное предоставление, вручаемое в счёт будущих платежей за выполнение работы, оказание услуги или передачу имущества. В качестве аванса могут служить не только деньги, но и другие материальные ценности. Во всех случаях неисполнения договора сторона, получившая аванс, возвращает его в одинарном размере.
Выданная денежная сумма будет задатком лишь тогда, когда это специально оговорено в договоре, то есть когда ей придана обеспечительная функция. Во всех остальных случаях денежная сумма, переданная в счет причитающихся платежей, является авансом. Согласно правилу, предусмотренному п. 3 ст. 351 Гражданского кодекса Республики Беларусь, в случае сомнения, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей задатком, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, но при условии, что не доказано иное.
Ответственность за нарушение обязательств.
Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.
При определении убытков принимаются во внимание цены, существующие в том месте, где обязательство должно быть исполнено, в день добровольного удовлетворения должником требования кредитора, а если требование добровольно удовлетворено не было, – в день предъявления иска. Исходя из обстоятельств, суд может удовлетворить требование о возмещении убытков, принимая во внимание цены, существующие на день вынесения решения.
Если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой.
Законодательством или договором могут быть предусмотрены случаи, когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков, когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки, когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (ст. 365 Гражданского ткодекса).
За пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется ставкой рефинансирования Национального банка Республики Беларусь на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части, за исключением взыскания долга в судебном порядке, когда суд удовлетворяет требование кредитора исходя из ставки рефинансирования Национального банка на день вынесения решения (ст. 366).
В случае неисполнения должником обязательства изготовить и передать вещь в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление, либо передать вещь в пользование кредитору, либо выполнить для него определенную работу или оказать ему услугу кредитор вправе в разумный срок поручить выполнение обязательства третьим лицам за разумную цену либо выполнить его своими силами (ст. 368 Гражданского кодекса).Лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законодательством или договором предусмотрены иные основания ответственности.
Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям гражданского оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.
Должник, просрочивший исполнение, отвечает перед кредитором за убытки, причиненные просрочкой, и за последствия случайно наступившей во время просрочки невозможности исполнения (ст. 376 Гражданского кодекса). Надлежащее исполнение прекращает обязательство.
Тема 4.2. Общие положения о договорах
4.2.1. Понятие и условия гражданско-правового договора.
Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
В науке гражданского права имеет место понимание договора не только как юридического факта, но и как договорного обязательства (гражданского правоотношения), возникающего на основе соответствующего договора. К обязательствам, возникающим из договора, применяются общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено общими правилами о договорах и правилами об отдельных видах договоров.
Путем заключения договоров граждане и юридические лица распоряжаются своим имуществом – продают, обменивают, дарят, предоставляют в аренду или в безвозмездное временное пользование, – а также приобретают необходимое имущество. На договорной основе осуществляется инвестиционная деятельность и выполнение работ. Договорами опосредствуется пользование услугами транспортных организаций и организаций связи, банковских и страховых организаций, оказание услуг по совершению определенных юридических действий, хранению имущества и т.д.
Свобода договоров вместе с равенством участников гражданских отношений и рядом иных принципов относится ст.2 ГК к числу основных начал гражданского законодательства. Все они тесно связаны между собой. Нет сомнений в том, что свобода договоров превратится в фикцию, если только все другие основные принципы не будут реализованы в гражданском законодательстве и практике его применения.
Смысл свободы договоров в современном гражданском обороте, как предусмотрено в ст.391 Гражданского кодекса, находит троякое проявление:
1) в признании граждан и юридических лиц свободными в заключении договора. При этом понуждение к заключению договора не допускается за исключением случаев, когда обязанность заключать договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством;
2) в предоставлении сторонам возможности заключать любой договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Таким образом, стороны могут в необходимых случаях самостоятельно создавать любые модели договоров, не противоречащие действующему законодательству;
3) в свободе сторон определять условия заключаемого ими договора.
Под содержанием гражданско-правового договора следует понимать совокупность условий, на которых достигнуто соглашение сторон. Принято различать существенные, обычные и случайные условия договора.
Особое значение закон придает существенным условиям. Договор считается заключенным, когда между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным его условиям. При отсутствии в договоре хотя бы одного из существенных условий соглашение сторон не порождает договорных обязательств. В соответствии с п.1 ст.402 Гражданского кодекса существенными являются:
1) условия о предмете договора;
2) условия, названные в законодательстве в качестве таковых (например: продажа товаров в кредит с условием рассрочки платежа (ч.2 п.1 ст.459 Гражданского кодекса) – существенными условиями являются цена товара, порядок, сроки и размеры платежей);
3) по заявлению стороны в договоре любое условие может стать существенным, если она заявила, что по такому условию должно быть достигнуто соглашение.
Классификация гражданско-правовых договоров осуществляется по признакам, общим для всех сделок, и признакам, свойственным только договорам.
1. Так, в зависимости от того, с какого момента договор считается заключенным (с момента достижения соглашения или передачи вещи), договоры, как и сделки, подразделяются на консенсуальные и реальные.
2. По соотношению прав и обязанностей сторон в договоре различают также односторонние и двусторонние договоры. Односторонними считаются договоры, в которых одна сторона только имеет права, а вторая – только несет обязанности. Примером одностороннего договора может служить договор дарения. В двустороннем договоре права и обязанности принадлежат всем сторонам, т.е. каждая сторона является и должником, и кредитором. Основную массу гражданско-правовых договоров составляют двусторонние договоры (купли-продажи, подряда, аренды и др.).
3. По возможности получить встречное удовлетворение договоры делятся на возмездные и безвозмездные (ст.393). Договор является возмездным, если за исполнение своих обязанностей сторона должна получить плату или иное встречное предоставление. В безвозмездном договоре исполнение его одной стороной не влечет встречного предоставления от другой стороны, как, например, в договоре дарения (п.1 ст.543 Гражданского кодекса). Договор предполагается возмездным, если иное не вытекает из законодательства, содержания или существа договора.
4. Обычно права и обязанности по договору приобретают сами стороны. Такие договоры можно назвать договорами в пользу их участников. В противоположность им закон выделяет договоры в пользу третьего лица (ст.400). По договору в пользу третьего лица должник обязан произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. Пример договора в пользу третьего лица – договор страхования жизни, по которому после смерти застрахованного право требовать страховое обеспечение приобретает указанное в договоре лицо. Договором в пользу третьего лица является также внесение вклада в банк на имя другого лица, становящегося вкладчиком. Однако не обязательно, чтобы третье лицо было прямо указано в договоре.
5. В зависимости от характера юридических последствий выделяют окончательные (основные) и предварительные договоры. Окончательными (основными) именуются договоры, непосредственно порождающие права и обязанности сторон по перемещению тех или иных благ. Предварительные договоры создают лишь обязанность заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (п.1 ст.399 Гражданского кодекса).
6. Публичные договоры.
Публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, прокат, бытовой подряд, перевозка транспортом общего пользования, хранение вещей в камерах хранения транспортных организаций, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.) (ст.396 ГК).7. По способу определения условий договора можно выделить договоры с взаимосогласованными условиями и договоры присоединения. В отличие от первых, где условия согласовываются всеми сторонами, в договорах присоединения условия определяются одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и принимаются другой стороной только путем присоединения к предложенному договору в целом (п.1 ст.398 ГК).
Договоры присоединения обычно используются коммерческими организациями в отношениях со своими потребителями (например, при перевозке, бытовом обслуживании). В п.2 ст.398 Гражданского кодекса предусматриваются правовые средства защиты присоединившейся к договору стороны, которая вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения заключен на невыгодных или менее выгодных по сравнению с обычно заключаемыми договорами условиях. Однако это правило не применяется, когда к договору присоединяется лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, которое должно быть более осмотрительным и предполагать риск от своей деятельности.
4.2.2. Порядок заключения договора.
Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законодательством для договоров данного вида не установлена определенная форма (ст.ст.159–155 Гражданского кодекса). В случаях, когда стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему установленной формы, хотя бы по законодательству для договоров данного вида такая форма и не требовалась.
Форма договора неотделима от способа его заключения, то есть определенных действий, посредством которых достигается согласованное волеизъявление сторон.
При письменной форме самым распространенным способом оформления договорных отношений является составление одного документа, подписанного сторонами (п.2 ст.404 Гражданского кодекса). Его суть состоит в подписании сторонами одного документа, выражающего их взаимную волю. Получив проект договора, составленный одной стороной, другая сторона подписывает его и один экземпляр возвращает составителю договора. Составление и подписание одного документа могут осуществляться также совместно представителями обеих сторон.
Процесс заключения договора складывается из действий сторон, направленных на достижение соглашения между ними. Он состоит из двух обязательных стадий: предложения заключить договор (оферта) и принятия предложения (акцепт). Соответственно, первая сторона называется оферентом, вторая – акцептантом.
Однако не всякое предложение заключить договор является офертой. Оферта должна обладать следующими признаками:
быть достаточно определенной и выражать намерение оферента заключить договор;
содержать существенные условия договора;
быть адресована одному или нескольким конкретным лицам (ст.405).
От приглашения делать оферты необходимо отличать публичную оферту. Публичной офертой признается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. В данном случае предложение заключить договор адресуется всем и каждому и может быть принято любым отозвавшимся лицом.
Различают виды оферты: с указанием (твердая) и без указания срока для ответа. Твердая оферта связывает оферента в течение указанного в ней срока (ст.410 Гражданского кодекса), если срок не указан, то имеет значение, как сделана оферта – устно или письменное. Устная оферта должна быть акцептована немедленно (п.2 ст.411 Гражданского кодекса). «Когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законодательством, а если такой срок не установлен, – в течение нормально необходимого для этого времени» (п.1 ст.411 Гражданского кодекса).
Под акцептом понимается согласие лица принять адресованное ему предложение. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Форма акцепта указывается в оферте или устанавливается нормой закона. Молчание акцептанта в течение определенного времени рассматривается как акцепт лишь в прямо предусмотренных законом случаях. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте.
Договор признается заключенным в момент получения акцепта лицом, направившим оферту (ст.403). Но, если в соответствии с законодательством договор является реальным, и для его заключения необходима также передача имущества, договор считается заключенным только с момента передачи соответствующего имущества.
4.2.3. Изменение и расторжение договора.
Договор выполняет свои функции наилучшим образом лишь в том случае, если он стабилен. Однако принцип стабильности договорных отношений не исключает возможности изменения или расторжения договора. Под изменением или расторжением договора понимается акт, направленный в первом случае на изменение условий, а во втором случае – на досрочное прекращение его действия.
По общему правилу, договор может быть изменен или расторгнут только по соглашению сторон (ст.420 Гражданского кодекса).
В случаях, предусмотренных законодательством или соглашением сторон, возможно одностороннее изменение условий договора либо его расторжение. Договор считается соответственно расторгнутым или измененным также при одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается в силу законодательства либо соглашения сторон. В любое время вправе расторгнуть договор наниматель жилого помещения (ст.37 Жилищного кодекса Республики Беларусь). Право отказаться от договора имеют доверитель и поверенный в договоре поручения, причем соглашение об отказе от этого права ничтожно (п.2 ст.867 Гражданского кодекса). Хранитель обязан по первому требованию поклажедателя возвратить принятую на хранение вещь (ст.794), хотя предусмотренный договором срок ее хранения еще не окончился и т.д.
Соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и его заключение, если из действующего законодательства или самого договора не вытекает иное (п.1 ст.422 Гражданского кодекса).
Если законодательство не предусматривает одностороннего изменения или расторжения договора, и такое право не предоставлено стороне договором, договор может быть изменен или расторгнут по требованию одной из сторон только по решению суда при существенном нарушении договора другой из сторон и в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом Республики Беларусь и иными актами законодательства или договором (п.2ст.420).Существенным нарушением договора является причинение нарушением такого ущерба, который лишает сторону получить то, на что она рассчитывала при заключении договора. Для отдельных видов договоров в законодательстве могут указываться конкретные нарушения, признаваемые существенными. Они предусмотрены в нормах о договоре поставки (ст.493 Гражданского кодекса) и др.
Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законодательством или договором, а при его отсутствии – в 30-дневный срок.
Впервые в Гражданском кодексе Республики Беларусь предусматривается возможность изменение и расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (ст.421). К существенному отнесено такое изменение обстоятельств, при которых в случае их возможного разумного предвидения стороны вообще не заключали бы договор или заключили бы его на значительно иных условиях.
Существенное изменение обстоятельств является основанием для изменения или расторжения договора по соглашению сторон, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. В случае недостижения сторонами соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении договор может быть расторгнут или изменен судом по требованию заинтересованной стороны. При этом необходимо наличие одновременно следующих условий:
1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени добросовестности и осмотрительности, которая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;
3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
4) из существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона (такой риск несет, например, подрядчик по договору подряда, если иное не предусмотрено законодательством или соглашением сторон).
Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств обусловливается также дополнительными условиями. И при наличии всех вышеперечисленных условий оно допускается по решению суда лишь в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.
При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора в отличие от расторжения договора в обычном порядке.
В ст.423 Гражданского кодекса Республики Беларусь определено время изменения и прекращения обязательств в случае изменения или расторжения договора. Они считаются измененными или прекращенными с момента заключения сторонами соглашения об изменении или расторжении договора, если иное не вытекает из самого соглашения или характера изменения договора. При изменении или расторжении договора в судебном порядке таким моментом является вступление в законную силу решения суда об изменении или расторжении договора.
4.2.4. Договор купли-продажи, его характеристика.
Согласно п.1 ст.424 Гражданского кодекса Республики Беларусь по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать имущество (вещь, товар) в собственность, хозяйственное ведение, оперативное управление другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять это имущество и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).
Договор может быть заключен на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения договора. Продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи.
Если иное не предусмотрено договором, продавец обязан одновременно с передачей товара передать покупателю его принадлежности, а также относящиеся к нему документы (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т.п.).
Обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент:
1) вручения товара покупателю или указанному им лицу, если договором предусмотрена обязанность продавца по доставке товара;
2) предоставления товара в распоряжение покупателя, если товар должен быть передан покупателю или указанному им лицу в месте нахождения товара. Товар считается предоставленным в распоряжение покупателя, когда к сроку, предусмотренному договором, товар готов к передаче в надлежащем месте и покупатель в соответствии с условиями договора осведомлен о готовности товара к передаче. Товар не признается готовым к передаче, если он не идентифицирован для целей договора путем маркировки или иным образом.
Продавец обязан передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц, за исключением случая, когда покупатель согласился принять товар, обремененный правами третьих лиц.
Неисполнение продавцом этой обязанности дает покупателю право требовать уменьшения цены товара либо расторжения договора купли-продажи, за исключением случая, когда будет доказано, что покупатель знал или должен был знать о правах третьих лиц на этот товар.
Количество товара, подлежащего передаче покупателю, предусматривается договором купли-продажи в соответствующих единицах измерения или в денежном выражении. Условие о количестве товара может быть согласовано путем установления в договоре порядка его определения.
Продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи.
При отсутствии в договоре условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется (ст. 439 Гражданского кодекса).
Если недостатки товара не были оговорены продавцом, покупатель, которому передан товар ненадлежащего качества, вправе по своему выбору потребовать от продавца:
1) соразмерного уменьшения покупной цены;
2) безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок;
3) возмещения своих расходов на устранение недостатков товара.
В случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени или выявляются неоднократно либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) покупатель вправе по своему выбору:
1) отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы;
2) потребовать замены товара ненадлежащего качества на товар, соответствующий договору.
Покупатель обязан известить продавца о нарушении условий договора купли-продажи о количестве, об ассортименте, о качестве, комплектности, таре и упаковке товара в срок, предусмотренный законодательством или договором, а если такой срок не установлен, – в разумный срок после того, как нарушение соответствующего условия договора должно было быть обнаружено, исходя из характера и назначения товара.Покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара. В случаях, когда договором купли-продажи предусмотрено, что право собственности на переданный покупателю товар сохраняется за продавцом до оплаты товара или наступления иных обстоятельств, покупатель не вправе до перехода к нему права собственности отчуждать товар или распоряжаться им иным образом, если иное не предусмотрено законодательством или договором либо не вытекает из назначения и свойств товара.В случаях, когда в срок, предусмотренный договором, переданный товар не будет оплачен или не наступят иные обстоятельства, при которых право собственности переходит к покупателю, продавец вправе потребовать от покупателя возвратить ему товар, если иное не предусмотрено договором.
4.2.5. Розничная купля-продажа.
По договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, либо лицо, осуществляющее ремесленную деятельность или разовую реализацию товаров на рынке, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью (ст. 462 Гражданского кодекса).
Договор розничной купли-продажи является публичным договором. договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека либо иного документа, подтверждающего оплату товара.
Продавец обязан предоставить покупателю необходимую и достоверную информацию о предлагаемом к продаже товаре, соответствующую установленным законодательством и обычно предъявляемым в розничной торговле требованиям к содержанию и способам предоставления такой информации. Покупатель вправе до заключения договора розничной купли-продажи осмотреть товар, потребовать проведения в его присутствии проверки свойств или демонстрации использования товара, если это не исключено ввиду характера товара и не противоречит правилам, принятым в розничной торговле.
Договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления покупателя с образцом товара (его описанием, каталогом товаров и т.п.), предложенным продавцом. Договор розничной купли-продажи товара по образцу считается исполненным с момента доставки товара в место, указанное в договоре, а если место передачи товара договором не определено, – с момента доставки товара покупателю по месту жительства гражданина или месту нахождения юридического лица.
Договор розничной купли-продажи считается исполненным с момента вручения товара покупателю, а при его отсутствии – любому лицу, предъявившему квитанцию или иной документ, свидетельствующий о заключении договора или об оформлении доставки товара.
Покупатель обязан оплатить товар по цене, объявленной продавцом в момент заключения договора розничной купли-продажи. Покупатель вправе в течение четырнадцати дней с момента передачи ему непродовольственного товара, если более длительный срок не объявлен продавцом, обменять купленный товар в месте покупки и иных местах, объявленных продавцом, на аналогичный товар другого размера, формы, габарита, фасона, расцветки или комплектации, произведя в случае разницы в цене необходимый перерасчет с продавцом. При отсутствии у продавца необходимого для обмена товара покупатель вправе возвратить приобретенный товар продавцу и получить уплаченную за него денежную сумму.
4.2.6. Договор поставки, его характеристика
Договор поставки – это сделка, по которой поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования их в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.
В разъяснении Высшего хозяйственного суда Республики Беларусь от 29.07.2002 № 04-03/1621 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с неисполнением и ненадлежащим исполнением договоров поставки» отмечено, что договору поставки присущи следующие, отличающие его от иных видов договоров купли-продажи признаки:
- поставщиком выступает только лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность;
- поставляемые по договору товары производятся или закупаются непосредственно поставщиком;
- товар приобретается покупателем с целью его использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.
В случае, когда при заключении договора поставки между сторонами возникли разногласия по отдельным условиям договора, сторона, предложившая заключить договор и получившая от другой стороны предложения о согласовании этих условий, должна в течение тридцати дней со дня получения этого предложения, если иной срок не установлен законодательством или не согласован сторонами, принять меры по согласованию соответствующих условий договора либо письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения.
В случае, когда сторонами предусмотрена поставка товаров в течение срока действия договора поставки отдельными партиями и сроки поставки отдельных партий (периоды поставки) в нем не определены, товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из законодательства или существа обязательства. Наряду с определением периодов поставки в договоре может быть установлен график поставки товаров (декадный, суточный, часовой и т.п.).
Доставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки их транспортом, предусмотренным договором поставки, и на определенных в договоре условиях. Покупатель обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки. Покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки. Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями.
Нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случае:
1) поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок;
2) неоднократного нарушения сроков поставки товаров.
Нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным в случае:
1) неоднократного нарушения сроков оплаты товаров;
2) неоднократной невыборки товаров.
Договор поставки считается измененным или расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично, если иной срок расторжения или изменения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон.
4.2.8. Заем и кредит, факторинг.
По договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей, если иное не установлено законодательными актами (ст. 760 Гражданского кодекса). Договор займа должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает не менее чем в десять раз установленный законодательством размер базовой величины, а в случаях, когда заимодавцем является юридическое лицо, – независимо от суммы. Заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и порядке, определенных договором.
Договор займа предполагается беспроцентным, когда:
1) договор заключен между гражданами на сумму, не превышающую установленный законодательством пятидесятикратный размер базовой величины, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон;
2) по договору заемщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками.
Заемщик вправе оспаривать договор займа по его безденежности, доказывая, что деньги или другие вещи в действительности не получены им от заимодавца или получены в меньшем количестве, чем указано в договоре. При невыполнении заемщиком предусмотренных договором займа обязанностей по обеспечению возврата суммы займа, а также при утрате обеспечения или ухудшении его условий по обстоятельствам, за которые заимодавец не отвечает, заимодавец вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.
Целевой заем. Если договор займа заключен с условием использования заемщиком полученных средств на определенные цели (целевой заем), заемщик обязан обеспечить возможность осуществления заимодавцем контроля за целевым использованием суммы займа.
Договор государственного займа – это заем, по которому заемщиком выступает Республика Беларусь, или займу, по которому заемщиком выступает административно-территориальная единица.
Коммерческий заем – это аванс, предварительная оплата, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг.
По кредитному договору банк или небанковская кредитно-финансовая организация (кредитодатель) обязуется предоставить денежные средства (кредит) другому лицу (кредитополучателю) в размере и на условиях, предусмотренных договором, а кредитополучатель обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.
По договору финансирования под уступку денежного требования (факторинга) одна сторона (фактор) обязуется второй стороне (кредитору) вступить в денежное обязательство между кредитором и должником на стороне кредитора путем выплаты кредитору суммы денежного обязательства должника с дисконтом (разница между суммой денежного обязательства должника и суммой, выплачиваемой фактором кредитору) с уведомлением должника о переходе прав кредитора к фактору (открытый факторинг) либо без уведомления о таком переходе (скрытый факторинг) (ст. 772 Гражданского кодекса).
В качестве фактора может выступать банк или небанковская кредитно-финансовая организация.
Договор факторинга может заключаться по поводу как одного денежного обязательства, так и ряда денежных обязательств, в том числе и тех, которые могут возникнуть в будущем, в частности, однородных денежных обязательств по получению оплаты за поставленный товар.
4.2.9. Ответственность по гражданскому праву.
Гражданско-правовая ответственность – это претерпевание лицом, совершившим гражданское правонарушение неблагоприятных имущественных последствий своего поведения в формах, предусмотренных законом, в силу государственного принуждения или под угрозой его применения.
Гражданско-правовая ответственность обладает специальными признаками, которые присущи только гражданско-правовой ответственности и позволяют отграничить ее от других видов юридической ответственности.
Из определения вытекают следующие признаки гражданско-правовой ответственности:
1) носит имущественный характер, т.е. нацелена на имущественную сферу должника, а не на его личность, как это имеет место в уголовном или административном праве;
2) направлена на восстановление имущественного положения потерпевшей стороны и поэтому взыскивается в ее пользу. Этим гражданско-правовая ответственность отличается от других видов юридической ответственности, предусматривающих обращение санкций имущественного характера (например, штрафа за совершение административного правонарушения) в доход государства;
3) применяется по требованию потерпевшей стороны, которая сама решает, прибегать ей к мерам имущественного воздействия на должника или нет. Определенной свободой обладают стороны и при определении объема и условий гражданско-правовой ответственности в договоре (диспозитивность гражданско-правовой ответственности).
Принято различать следующие виды ответственности:
в зависимости от оснований возникновения (договорную и внедоговорную);
в зависимости от характера ответственности обязанных лиц (долевую солидарную и субсидиарную).
Договорная ответственность является следствием нарушения уже существующего обязательства, основанного на договоре (например, ответственность хранителя за ухудшение принятой по договору хранения вещи). В тех же случаях, когда вред имуществу лица причинен не в связи с нарушением договора, следует руководствоваться правилами главы 58 Гражданского кодекса Республики Беларусь, и имеет место внедоговорная (деликтная) ответственность.
Деликтная ответственность в основном урегулирована императивными нормами и является более строгой. В частности, не допускается соглашение сторон об изменении условий наступления данной ответственности и ее объема. Ответственность лиц, совместно причинивших вред, по общему правилу является солидарной, а не долевой (ст.949 Гражданского кодекса).
Солидарная ответственность предполагает обязанность каждого из должников отвечать в полном объеме, а точнее в объеме тех требований, которые заявит кредитор (ст.304). Такая ответственность является повышенной, создает дополнительные гарантии для кредитора, а поэтому применяется лишь в случаях, установленных в законе или договоре (п.1 ст.303 Гражданского кодекса). Солидарные должники остаются ответственными до тех пор, пока требование кредитора не будет удовлетворено в полном объеме. Должник, ответивший за всех, получает право обратного (регрессного) требования к остальным должникам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого.
В соответствии с Гражданскием кодексом субсидиарную ответственность несут: участники полного товарищества по долгам товарищества (п.1 ст.72 Гражданского кодекса); участники общества с дополнительной ответственностью по долгам общества (п.1 ст.94); члены производственного кооператива по долгам кооператива (п.1 ст.107 Гражданского кодекса); родители за вред, причиненный несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет, если не докажут, что вред возник не по их вине (п.2 ст.943 ГК).
Для того чтобы возложить ответственность на дополнительного должника необходимо соблюдение условий, предусмотренных ст.370 ГК:
первоначальное предъявление требования к основному должнику;
отказ основного должника от удовлетворения требования или неполучение от него ответа в разумный срок. Как видно, право на обращение к дополнительному должнику не связано с отсутствием у основного должника реальной возможности (имущества) для несения ответственности. Достаточно простого отказа от удовлетворения требования.
Формы гражданско-правовой ответственности – это те неблагоприятные последствия, которые наступают для лица, совершившего гражданское правонарушение. Традиционно формами гражданско-правовой ответственности считаются возмещение убытков и уплата неустойки. Однако, некоторые авторы к самостоятельным формам относят также потерю задатка и взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами.
Ответственность в форме возмещения убытков предусмотрена ст.364 Гражданского кодекса и является общей и главной формой гражданско-правовой ответственности. Общей – потому что наступает всегда, если потерпевшему в результате гражданского правонарушения причинены убытки и если иное не установлено законом или договором (например, как в случае с исключительной неустойкой), а главной – потому что возмещением убытков достигается полное восстановление имущественных прав потерпевшего за счет правонарушителя.
Ответственность в форме убытков наступает в силу закона и не зависит от того, заключили стороны соглашение об ответственности в форме убытков или нет. Более того, поскольку правило, сформулированное в ст.364 ГК, является важнейшей гарантией прав потерпевшего, стороны не могут освободить друг друга от ответственности в форме убытков на будущее, а вправе лишь уменьшить размер подлежащих возмещению убытков (ст.14 Гражданского кодекса).
В отличие от убытков другие формы ответственности подлежат взысканию лишь тогда, когда они специально предусмотрены законом или договором для определенного вида правонарушения (например, неустойка, проценты за пользование чужими денежными средствами).
Для наступления ответственности в форме возмещения убытков у лица, пострадавшего от правонарушения, должны возникнуть убытки. Под убытками следует понимать денежную оценку имущественных потерь кредиторов. Доказывание факта наличия убытков, их состава и размера возлагается на потерпевшего от правонарушения кредитора.
Наряду с возмещением убытков важнейшей формой гражданско-правовой ответственности является уплата неустойки. Для возникновения гражданско-правовой ответственности необходимо наличие особого основания, именуемого составом гражданского правонарушения. В свою очередь под составом гражданского правонарушения понимают совокупность условий, которые характеризуют правонарушение с объективной и субъективной стороны. К их числу относятся:
противоправность поведения;
наличие ущерба (убытков);
причинная связь между противоправным поведением и ущербом (убытками);
вина правонарушителя.
Общей формой ответственности по договорным обязательствам является возмещение убытков. По общему правилу всякое нарушение обязательства влечет обязанность возместить причиненные этим убытки (п.1 с.364 ГК).
В свою очередь убытки бывают двух видов: «реальный ущерб» и «упущенная выгода».
Реальный ущерб включает в себя расходы, которые кредитор произвел или должен будет произвести для восстановления нарушенного права (например, затраты на хранение и обратную транспортировку некачественной продукции), а также утрату или повреждение его имущества (например, гибель скоропортящейся продукции из-за несвоевременной доставки тары).
В отличие от реального ущерба, который приводит к уменьшению наличного имущества кредитора, упущенная выгода заключается в неполучении кредитором тех доходов, которые он мог бы получить при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено. Упущенная выгода связана с предполагаемыми доходами, доказать реальность которых нелегко.
Для определения размера понесенных убытков необходимо представление надлежащих доказательств. В предпринимательских отношениях такими доказательствами являются акты приемки поставленного товара, акты экспертизы об оценке допущенных неисправностей, калькуляции на выполнение ремонта, документы о расходах по хранению и т.д. Для оценки размера понесенных убытков судом может быть назначена экспертиза. Особую сложность представляет доказывание упущенной выгоды, т.к. это только будущие убытки. Общие правила и критерии для оценки убытков установлены в п.п.3,4 ст.364 Гражданского кодекса Республики Беларусь.
4.2.10. Государственное регулирование внешнеэкономической деятельности Республики Беларусь.
Под внешнеэкономическими связями понимается деятельность управомоченных субъектов по обеспечению эффективного проведения внешнеэкономической политики. Целью внешнеэкономических связей не является непосредственное получение прибыли. Их смысл состоит в разработке единой внешнеэкономической политики страны, координации деятельности государственных органов и субъектов хозяйствования, обеспечение экспортных и импортных поставок для государственных нужд, а также в исполнении межгосударственных обязательств и торговых соглашений. Юридическим оформлением внешнеэкономических связей выступают международные соглашения торгово-экономического характера.
Внешнеэкономические связи нуждаются в регулировании со стороны государства. В централизованной экономике внешнеэкономическая деятельность подвержена особо жесткому воздействию и контролю государственных органов, существует государственная монополия внешней торговли, нарушение которой рассматривается как уголовное преступление. Но и в странах с рыночной экономикой государственное регулирование внешнеэкономических связей проявляется ощутимым образом. Внешнеэкономическая функция государства является продолжением его внутрихозяйственной функции, но реализуется в несколько отличной форме.
Внешнеэкономическая деятельность в отличие от внешнеэкономических связей осуществляется на уровне производственных структур. Внешнеэкономическая деятельность субъектов хозяйствования направлена на получение прибыли. Она является частью производственно-коммерческой деятельности предприятия и характеризуется самостоятельностью в выборе иностранного партнера, номенклатуры товара, в определении цели и стоимости контракта, объема и сроков поставки.
Внешнеэкономическая деятельность – это деятельность субъекта хозяйствования по осуществлению производственно-хозяйственных, организационно-экономических и коммерческих функций, направленная на повышении производственного, экономического, технологического потенциала субъекта хозяйствования, и, в конечном счете, на повышение прибыли. Правовой формой внешнеэкономической деятельности выступают внешнеэкономические сделки.
Внешнеэкономические связи государства и внешнеэкономическая деятельность предприятия осуществляются по следующим направлениям:
- внешняя торговля;
- производственная кооперация;
- инвестиционная деятельность;
- валютные и финансово-кредитные операции.
Под внешней торговлей понимается деятельность по обмену товарами в вещественно-материальной форме, а также услугами и результатами интеллектуального труда с зарубежными контрагентами.
Производственная кооперация – это осуществление с иностранными предприятиями совместных проектов в научно-технической, производственной либо иной экономической сфере.
Инвестиционная деятельность осуществляется с целью привлечение в страну иностранных финансовых, материальных, интеллектуальных ресурсов и средств, либо их вывоз за рубеж.
Валютные и финансово-кредитные операции пронизывают всю систему внешнеэкономической деятельности и внешнеэкономических связей, обеспечивая расчеты по товарообороту, неторговым операциям, услугам транспорта и связи, государственное, банковское и коммерческое кредитование и т.д.
Основной целью вмешательства государства во внешнеэкономическую деятельность является обеспечение экономических и политических интересов страны. В то же время государство само склонно принимать на себя осуществление ряда видов внешнеэкономических действий, приносящих доходы или требующих государственного участия.
Государственное регулирование внешнеэкономических связей – это совокупность используемых государственными органами и службами форм, методов и инструментов воздействия на экономические отношения между странами в соответствии с государственными и национальными интересами, целями, задачами. Регулирующее воздействие государства осуществляется посредством принятия законов и иных государственных актов, постановлений и решений правительства.
Применительно к международной торговле, как главному объекту регулирования, правительства используют такие инструменты и способы воздействия, как таможенные тарифы, налоги, ограничительные условия, межгосударственные договоры и соглашения, мероприятия по стимулированию экспорта и импорта.
Целью государственного регулирования внешнеэкономической деятельности является стимулирование национальной экономики.
Государственное регулирование внешнеторговой деятельности в Республике Беларусь осуществляется с учетом следующих основных принципов:
реализация внешнеторговой политики как составной части единой внешней политики Республики Беларусь;
обеспечение национальной безопасности Республики Беларусь;
единство таможенной территории Республики Беларусь;
приоритета экономических мер государственного регулирования внешнеторговой деятельности;
невмешательство в частные дела при осуществлении внешнеторговой деятельности;
обеспечение выполнения обязательств Республики Беларусь по международным договорам;
применение в отношении другого государства мер государственного регулирования внешнеторговой деятельности с учетом взаимности;
выбора мер государственного регулирования внешнеторговой деятельности;
гарантирование права на судебную защиту прав, свобод и законных интересов участников внешнеторговой деятельности;
гласности в применении мер государственного регулирования внешнеторговой деятельности.
Государственное регулирование внешнеторговой деятельности в Республике Беларусь осуществляется посредством следующих методов:
- таможенно-тарифного регулирования;
- нетарифного регулирования;
- запретов и ограничений внешней торговли услугами и объектами интеллектуальной собственности;
- мер экономического и административного характера, содействующих развитию внешнеторговой деятельности.
В широком смысле под государственным регулированием внешнеэкономической деятельности понимают все формы деятельности государства и его органов по упорядочению внешнеэкономической деятельности и внешнеэкономических связей, включая заключение международных соглашений, разработку национального законодательства, а также правоприменительную деятельность в рассматриваемой сфере.
В узком смысле государственное регулирование внешнеэкономической деятельности – это конкретная управленческая деятельность компетентных государственных органов по выдаче лицензий, определению квот, регистрации внешнеторговых контрактов, сбору таможенных пошлин и т.д., направленная на реализацию действующего внешнеэкономического законодательства.
В числе основных законодательных актов о государственном регулировании внешнеэкономической деятельности относят:
- о государственном регулировании внешнеторговой деятельности: Закон Республики Беларусь от 25 ноября 2004 г. № 347-З;
- о мерах по защите экономических интересов Республики Беларусь при осуществлении внешней торговли товарами: Закон Республики Беларусь от 25 ноября 2004 г. № 346-З;
- о таможенном тарифе: Закон Республики Беларусь от 3 февраля 1993 г. № 2151;
- о валютном регулировании и валютном контракте: Закон Республики Беларусь от 22 июля 2003 г. № 226-З;
- о порядке проведения и контроля внешнеторговых операций: Указ Президента Республики Беларусь от 27 марта 2008 г. № 178;
- о лицензировании внешней торговли отдельными видами товаров: Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 27 сентября 2006 г. № 1276.

Тема 5. Основы трудового права
5.1. Общие положения, предмет, функции трудового права.
5.2. Источники трудового права.
5.3. Субъекты трудового права, граждане, наниматели.
5.4. Заключение трудового договора.
5.5. Трудовой договор. Его виды.
5.6. Изменение трудового договора.
5.7. Прекращение трудового договора.
5.8. Рабочее время и время отдыха.
5.9. Трудовая дисциплина. Материальная ответственность.
5.10. Трудовые споры, порядок их разрешения.
5.11. Надзор за соблюдение законодательства о труде.
5.1. Общие положения, предмет, функции трудового права.
Предмет отрасли трудового права составляют общественные отношения, складывающиеся по поводу применения труда граждан, основанные на трудовом договоре и возникающие в организациях всех форм собственности, а также отношения, тесно связанные с организацией и применением труда.
Трудовые правоотношения возникают на основе договора между нанимателями и наемными работниками. Особенностью метода трудового права является то, что трудовые отношения возникают на основе трудового договора между нанимателями и работниками. Специфика метода трудового договора проявляется в правовом положении участников трудового правоотношения, характеризующиеся признаками их равенства. Трудовому праву присущ особый способ формирования содержания права и обязанностей субъектов трудовых отношений. Часть их формируется централизованно, на уровне законодательного регулирования. Устанавливаются принципиальные положения и единые нормы применения наемного труда, обеспечивающие охрану жизни и здоровья работающих, достаточный жизненный уровень их материального вознаграждения. В то же время применяются нормы локального регулирования, в которых отражается специфика отдельного производства. В трудовом праве применяются особые способы закрепления и распределения между субъектами трудовых правоотношений прав и обязанностей. Наиболее распространенным из них является дозволение. В дозволительных нормах закрепляется право субъектов по собственному усмотрению регулировать достаточно широкий круг отношений. Используется способ установления запретов. Запрещается применение труда женщин на тяжелых работах и т.д. Применяются нормы поощрительного характера.
Отрасль трудового права характеризуется единством, поскольку регулирует большую группу общественных отношений, обладающих общими признаками. Вместе с тем регулируемые отношения состоят из ряда элементов, которые отражают разные стороны единого процесса применения труда. В связи с этим нормативные правовые акты, регламентирующие эту сферу отношений, содержат нормы, в которых определяется то общее, что характерно для всех элементов трудовых отношений, а также нормы, отражающие специфику отдельных видов (элементов) этих отношений. Это обстоятельство предопределяет деление трудового права на «Общую часть», в которую входит первая группа правовых норм, и «Особенную часть», в которую включается вторая их группа.
Общая часть охватывает нормы, которые содержат общие правоположения, касающиеся труда всех работников, и отражают упомянутое единство трудового права. Она включает в себя те разделы, в которых определяются задачи отрасли трудового права, сфера его действия, источники регулирования, принципиальные положения, относящиеся к установлению и осуществлению трудовых отношений, к условиям труда, соотношению норм белорусского национального и международного права, закрепляются основные трудовые права и обязанности субъектов, сроки возникновения, изменения или прекращения правоотношений. В Общую часть входят нормы о коллективном договоре, о профессиональных союзах, об участии работников в управлении организациями, о контроле и надзоре за соблюдением законодательства о труде.
Эти правовые нормы позволяют уточнить критерии, лежащие в основе отграничения трудовых отношений, от иных отношений, связанных с трудовой деятельностью. Образно говоря, перечисленные положения служат фундаментом, общей основой для осуществления индивидуально-трудовых правоотношений.
В Особенную часть трудового права входят нормы, регулирующие конкретное содержание трудового отношения, отдельные элементы, определенные его стороны или отдельные виды иных общественных отношений, являющихся предметом данной отрасли права. Определенные группы норм, регулирующие однородные по содержанию, взаимосвязанные между собой отношения, образуют правовые институты. Например, нормы, устанавливающие основания возникновения, изменения и прекращения трудовых отношений, составляют институт трудового договора. К Особенной части трудового права относятся также институты трудоустройства, рабочего времени и времени отдыха, трудовой дисциплины, заработной платы, охраны труда, трудовых споров, материальной ответственности и ряд других институтов.
5.2. Источники трудового права.
Источники трудового права Белоруссии – нормативные правовые акты Белоруссии, регулирующие общественные отношения в сфере трудовых и связанных с ними отношений. В источниках трудового права отражены материальные условия жизни всего общества, при изменении условий меняются и источники трудового права. В систему источников трудового права входят международные правовые акты по труду. В создании локальных нормативных правовых актов о труде участвуют представители работников (профсоюзы). Характерной чертой является наличие значительного количества нормативных правовых актов, содержащих «специальные нормы», рассчитанных на правовое регулирование трудовых отношений отдельных категорий и групп работников.
Источники трудового права можно классифицировать по различным основаниям:
1. по степени важности и субординации, что определяет силу этих актов (ст. 10 Закона «О нормативных правовых актах»);
2. по системе трудового права и института;
3. по органам, принявшим нормативно-правовой акт;
4. по форме акта;
5. по сфере действия нормативно-правового акта;
6. по степени обобщенности.
По форме акты делятся на законы, декреты, указы и распоряжения Президента, правила, положения, решения, приказы, рекомендации, разъяснения и другие формы.
По сфере действия подразделяются на республиканские, отраслевые, межотраслевые, местные и локальные.
По степени обобщенности делятся на кодифицированные, комплексные и иные нормативные правовые акты.
Источники трудового права различают по юридическим формам, в которых воплощаются общеобязательные норм или иные установления издаваемые от имени государства.
1. Нормативно правовые акты (закон «О нормативно-правовых актах Республики Беларусь» ст. 1, 2.)
2. Локальные нормативно-правовые акты:
- нормативно-правовые акты, действие которых ограничено рамками одной или нескольких организаций;
- коллективные договоры, соглашение, правила внутреннего трудового распорядка (ст. 194 Трудового кодекса);
Источники трудового права – результаты правотворческой деятельности органов государства, а также совместного нормотворчества работников и их нанимателей (их представителей) в сфере применения труда работников.
Источники трудового права следует отличать от актов применения норм трудового права: трудового договора, решений по трудовым спорам.
По степени важности и субординации, что определяет силу этих актов (ст. 10 закона «О нормативных правовых актах»):
- законы:
• конституционные;
• обычные;
• кодифицированные – юридически и логически цельный, внутренне согласованный акт, содержащий нормы различных институтов права;
• некодифицированные – текущие законы по отдельным институтам трудового права;
- подзаконные акты – локальные нормативно-правовые акты:
• которые принимаются нанимателем или собственником, Наниматели устанавливают правила поведения в рамках коллективных договоров, соглашений (ч. 2, 3, 4 ст. 7 Трудового кодекса). Наниматели могут принимать локальные нормативные акты в соответствии со своей компетенцией совместно, по согласованию или с участием профсоюзов (иных представительных органов работников). Собственники на основании законодательства утверждают уставы;
• иные соглашения по отдельным вопросам между нанимателем и собственником, нанимателем и профсоюзами, между субъектами хозяйствования.
По степени обобщенности:
- кодифицированные;
- комплексные;
- текущие.
Источники трудового права следует отличать от правовых актов, которые не являются нормативными и принимаются с целью осуществления конкретных организационных, контрольных или распорядительных мероприятий в сфере трудовых и связанных с ними отношений либо рассчитаны на иное однократное применение.
Нормативные акты могут содержать нормы только трудового права, например Трудовой кодекс Республики Беларусь, а могут быть и комплексными, содержащими нормы других отраслей права (например, Закон Республики Беларусь «О занятости населения Республики Беларусь»).
В источниках трудового права Республики Беларусь отражены материальные условия жизни нашего общества, при изменении условий – меняются и источники трудового права.
Трудовое законодательство – это совокупность источников трудового права образует систему трудового права. Источники трудового права являются формой выражения трудового законодательства в определенных нормативных актах.
Система источников трудового права Республики Беларусь имеет некоторые особенности, отличающие их от других отраслей права.
Эти особенности обусловлены в основном спецификой одновременно предмета и метода правового регулирования трудовых и связанных с ними отношений, сферой действия нормативных актов о труде, наличием специальных органов, призванных регулировать социально-трудовые отношения, содействуя реализации принципа социального партнерства и заключаются в следующем:
В систему источников трудового права входят международные правовые акты по труду, ратифицированные Республикой Беларусь.
На территории Республики Беларусь временно применяются нормативные правовые акты бывшего СССР, если они не противоречат Конституции и другим нормативным актам Республики Беларусь и если эти отношения еще не регулируются нормами белорусского законодательства (например, дежурство).
В состав системы нормативных актов о труде входят не только нормативные акты, принятые органами, осуществляющими централизованное регулирование трудовых отношений, но и локальные (местные) нормативные акты, при помощи которых осуществляется регулирование трудовых отношений непосредственно у нанимателя, с учетом особенностей его производственной деятельности.
В создании локальных нормативных актов участвуют представители работников (профсоюзы).
Наличие значительного количества нормативных актов, содержащих «специальные нормы», рассчитанных на правовое регулирование трудовых отношений отдельных категорий и групп работников.
5.3. Субъекты трудового права, граждане, наниматели.
Субъекты трудового права – это участники общественных отношений, регулируемых трудовым законодательством, которые могут обладать определенными правами и обязанностями и реализовывать их.
Каждый субъект трудового права наделен правовым статусом (правосубъектностью), который представляет собой основу правового положения субъекта конкретных правовых отношений.
Содержание правового статуса субъектов трудового права включает элементы, которые возникают одновременно и в единстве.
К ним относятся:
- трудовая правоспособность, т.е. способность иметь трудовые права;
- трудовая дееспособность – способность по законодательству осуществлять трудовые права и обязанности.
Одной из сторон дееспособности является деликтоспособность.
Деликтоспособность – способность отвечать за трудовые правонарушения.
Субъекты трудового права можно классифицировать на основные группы:
работники – лица, состоящие в трудовых отношениях с нанимателем на основании заключенного трудового договора;
наниматели – юридические и физические лица, которым законодательством предоставлено право заключения и прекращения трудового договора с работниками;
органы службы занятости;
трудовые коллективы профсоюзные комитеты или иные уполномоченные работниками выборные органы на производстве;
социальные партнеры на республиканском, отраслевом и местном уровнях, в лице соответствующих профсоюзов (их объединений), нанимателей (их объединений) и органов государственного управления; правоохранительные органы – КТС, суды, примирительные комиссии, трудовые арбитражи, органы надзора и контроля за охраной труда и трудовым законодательством.
В свою очередь все субъекты трудового права могут быть подразделены на три основные группы:
индивидуальные субъекты;
коллективные субъекты;
общественные образования.
Как уже было отмечено работники – это лицо, состоящее в трудовых отношениях с нанимателем на основании заключенного трудового договора. Работником является не каждый трудящийся любой организации независимо от формы собственности, а лишь с кем заключается трудовой договор. Гражданин как субъект трудового права должен обладать трудовой правосубъектностью, т.е. иметь и своими действиями приобретать субъективные трудовые права (правоспособность) и исполнять обязанности (дееспособность).
Трудовую правосубъектность работника характеризуют возрастной и волевой критерии.
Возрастной критерий правосубъектности проявляется в том, что гражданин становится субъектом трудового права не с момента фактической способности к труду, а с момента, когда он становится способным к систематически, регламентированному нормами права труду без ущерба для своего умственного и физического развития. Для лиц наемного труда нормы права, устанавливающие возрастной критерий трудовой правосубъектности имеют императивный характер, их нарушение влечет ответственность нанимателей. В соответствии со ст. 272 Трудового кодекса, трудовая правосубъектность устанавливается при достижениями гражданами 16-летнего возраста. При наличии письменного согласия одного из родителей (усыновителей, попечителей) трудовой договор может быть заключен с лицом, достигшим 14 летнего возраста, для выполнения легкой работы, которая не является вредной для его здоровья и развития и не наносит ущерба посещаемости общеобразовательной школы.
Волевой критерий правосубъектности работников учитывает состояние их волевой способности к труду.
Правосубъектность у граждан отсутствует, даже если они обладают фактической способностью к труду, при признании этих граждан судом недееспособными вследствие психического заболевания.
Государство гарантирует (ст.14 Трудового кодекса) всем гражданам равную правосубъектность независимо от расы, пола, национальности и иных естественных и социальных свойств. Она может быть ограничена лишь частично и только в случаях, предусмотренных законом (ст.ст. 424, 425, 426, 428, 430, 431, 432, 433 Уголовного кодекса Республики Беларусь).
Трудовое законодательство учитывает и конкретные возможности гражданина к тому или иному виду труда, его не только общую, но и специальную (по определенной специальности, квалификации), трудовую правосубъектность, а также состояние здоровья (например, при приеме на вредные и тяжелые условия труда или при приеме инвалида). Это оценивает не сам гражданин, а наниматель с учетом законодательства.
Специальную правосубъектность, т.е. степень его профессиональной подготовки, обученности к специальному труду, надо отличать от специальной трудоспособности к некоторым видам работ, определяемому состоянием здоровья, например грузчика, летчика, водителя.
Основные права гражданина закреплены в ст. 41 Конституции Республики Беларусь.
С момента принятия гражданина на работу, т.е. заключения трудового договора с конкретным нанимателем, у него возникает правовой статус работника.
Правовой статус работника – это его правовое положение в данной форме общественной организации труда, куда он принят на работу. Правовой статус работников имеет разновидности в зависимости от видов их трудовых договоров, видов их трудовых правоотношений. Правовой статус гражданина как субъекта трудового права с приемом его на работу трансформируется, сливаясь с правовым статусом работника.
Основные права и обязанности работника закреплены соответственно ст. 11 и ст.53 Трудового кодекса Республики Беларусь.
Статья 11 Трудового кодекса устанавливает права работника: право на труд; на защиту экономических и социальных прав и интересов; участие в собраниях; участие в управлении организацией; гарантированную справедливую долю вознаграждения за труд; ежедневный и еженедельный отдых; социальное страхование; пенсионное обеспечение и гарантии в случае профессионального заболевания, трудового увечья, инвалидности, потери работы; невмешательство в частную жизнь и уважение личного достоинства; судебную и иную защиту трудовых прав.
Статья 53 Трудового кодекса Республики Беларусь определяет круг обязанностей работников: добросовестно трудиться; подчиняться внутреннему трудовому распорядку, иным документам, регламентирующим вопросы дисциплины труда; выполнять письменные и устные приказы нанимателя, не противоречащие законодательству и локальным нормативным актам; не допускать действий, препятствующих другим работникам выполнять их трудовые обязанности; обеспечивать соблюдение установленных требований к качеству производимой продукции, выполняемых работ; соблюдать установленные нормативными актами требования по охране труда; бережно относиться к имуществу нанимателя и т.п.
Юридическими гарантиями трудовых прав и обязанностей являются правовые средства, меры, установленные трудовым законодательством для оптимальной реализации этих прав и обязанностей, и их защиты. Юридическая ответственность работника, за трудовое правонарушение применяется в виде санкции трудового права. Она может быть дисциплинарной и материальной, а для некоторых должностных лиц и административной (штраф).
Наниматель – это юридическое или физическое лицо, которому законодательством предоставлено право заключения и прекращения трудового договора с работником (ст.1 Трудового кодекса).
В качестве нанимателей – субъектов трудового права могут выступать коммерческие и некоммерческие организации в организационно-правовых формах, указанных в ст. 46 Гражданского кодекса Республики Беларусь, те или иные органы государства, граждане.
Трудовой правосубъектностью обладают организации, которые:
- пользуются правом найма и увольнения работника;
- организуют, управляют процессом труда;
- имеют денежные средства для оплаты труда и оперативную самостоятельность в расходовании этих средств.
Филиалы и представительства организаций (ст.51 Гражданского кодекса) могут самостоятельно, если это право закреплено положением о филиале: принимать и увольнять работников; предоставлять отпуска; налагать дисциплинарные взыскания; оплачивать труд.
Истцами и ответчиками в суде по трудовому спору выступает не филиал (представительство), а само предприятие как юридическое лицо, поскольку филиал и представительство не могут быть субъектом рассмотрения трудового спора.
Некоммерческие организации, государственные и частные предприятия обладают целевой правосубъектностью, соответствующей их уставным задачам, т.е. могут набирать работников только тех профессий и специальностей, которые необходимы для выполнения возложенных на них задач.
Полномочия нанимателя, как субъекта трудового права, осуществляют специальные органы управления (правления, дирекции, советы) и уполномоченные должностные лица. Обычно в качестве лиц, выступающих от имени нанимателя, являются руководители организаций.
Граждане Республики Беларусь, иностранные граждане и лица без гражданства могут выступать субъектами трудового права в качестве нанимателей, индивидуальных нанимателей, если предоставляют другим гражданам работу по трудовому договору. Они могут воспользоваться трудом других лиц:
- для выполнения работ в домашнем хозяйстве;
- для оказания технической помощи в творческой деятельности;
- при осуществлении предпринимательской деятельности при условии обязательной регистрации в установленном порядке.
Права и обязанности нанимателей закреплены в различных правовых актах. Так, ст.13 Конституции Республики Беларусь государство предоставляет всем равные права для осуществления хозяйственной и иной деятельности, кроме запрещенной законом. В Трудовом кодексе Республики Беларусь ст.12 закреплены права нанимателей, а ст.ст.54 и 55 – обязанности нанимателей как при приеме на работу работников, так и при организации их труда.
Ответственность нанимателей и должностных лиц за ненадлежащее выполнение своих обязанностей состоит в применении к ним правовых санкций, предусмотренных Трудовым кодексом и иными нормативными актами.
Одним из основных признаков свободного демократического общества является право на объединение в профессиональные союзы.
В соответствии со ст.41 Конституции РБ каждый гражданин и имеет право на защиту своих экономических социальных интересов, включая право на объединения в профессиональные союзы.
Профессиональный союз – добровольная общественная организация, объединяющая граждан, связанных общими интересами по роду деятельности как в производственной, так и непроизводственной сферах, для защиты трудовых, социально – экономических прав и интересов, вытекающих из общепризнанных принципов международного права.
В настоящее время деятельность профсоюзов регулируется Законом Республики Беларусь «О профессиональных союзах», принятым Верховным Советом Республики Беларусь от 22.04.1992. (в редакции Закона от 14 января 2001 года). Он устанавливает правовые основы создания профсоюзов, их права и гарантии деятельности, регулирует отношения профсоюзов с органами государственной власти, органами местного самоуправления, нанимателями, их объединениями, другими общественными объединениями, юридическими лицами и гражданами.
К основным правам профсоюзов относится:
- права профсоюзов по защите трудовых прав граждан;
- права профсоюзов по социальной защите граждан;
- участие профсоюзов в решении вопросов разгосударствления и приватизации государственной собственности;
- права профсоюзов в области охраны труда и окружающей среды;
- права профсоюзов на ведение коллективных переговоров, заключение коллективных договоров (соглашений);
- полномочия профсоюзов в области социального обеспечения и социального страхования;
- полномочия профсоюзов в области охраны здоровья;
- права профсоюзов на осуществление общественного контроля за соблюдением законодательства Республики Беларусь о труде и профсоюзах;
- право профсоюзов на информацию;
- право профсоюзов на участие в подготовке и повышении квалификации профсоюзных и других кадров;
- право профсоюзов на объявление забастовок.
Юридическими гарантиями являются государственно-правовые средства, которые охраняют и защищают права профсоюзов от нарушений со стороны нанимателей, органов исполнительной власти, дают возможность профсоюзам беспрепятственно осуществлять полномочия.
Трудовые коллективы организаций составляют все граждане, участвующие своим трудом в его деятельности на основе трудового договора (контракта, соглашения), а также других форм, регулирующих трудовые отношения работника с предприятием (ст.46 Закона Республики Беларусь «О предприятия» от 14 декабря 1990 г.).
5.4. Заключение трудового договора.
Контрактная форма найма применяется при оформлении трудовых отношений в Республике Беларусь, а также широко используется во всем мире. Это выгодно нанимателю для обеспечения стабильной работы предприятия, закрепления и сохранения высококвалифицированных опытных работников. Со своей стороны и работник, уверенный в завтрашнем дне, также будет работать с большей отдачей. Достижению этой цели способствует возможность нанимателя расширять минимальные социальные гарантии у себя в организации, в том числе предусматривая и закрепляя их в контрактах работников. Например, установление в коллективном договоре условий, при которых с работниками новый контракт заключается на срок не менее пяти лет, установление дополнительного поощрительного отпуска и т.д.
26 января 2008 года вступил в силу Закон Республики Беларусь от 20 июля 2007 г. «О внесении изменений и дополнений в Трудовой кодекс Республики Беларусь», которым внесены существенные изменения в Трудовой кодекс Республики Беларусь.
Статья 17 Трудового кодекса дополнена положениями, согласно которым контракты как разновидность срочного трудового договора заключаются в порядке и на условиях, установленных законодательством о труде.
При переводе работника, работающего по трудовому договору, заключенному на неопределенный срок, на контракт наниматель обязан строго соблюдать условия статьи 32 Трудового кодекса, а именно, обосновать конкретную производственную, организационную или экономическую причину изменения существенных условий труда, письменно предупредить работника об изменении существенных условий труда (заключении контракта) – не позднее чем за один месяц. При этом наниматель вправе изменить существенные условия труда работника при продолжении им работы по той же специальности, квалификации или должности, определенных в трудовом договоре. Соблюдение всех требований в совокупности обеспечит законность изменения существенных условий труда работнику.
Согласно пункту 20 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 29 марта 2001г. № 2 «О некоторых вопросах применения судами законодательства о труде», при отсутствии доказательств, подтверждающих обоснованные производственные, организационные или экономические причины, увольнение работников по пункту 5 статьи 35 Трудового кодекса (в связи с отказом от продолжения работы в связи с изменением существенных условий труда) является незаконным. Это повлечет в силу части первой статьи 243 Трудового кодекса восстановление работника на прежней работе.
Однако, если работник сам отказывается от продолжения работы и заключения контракта, он подлежит увольнению по пункту 5 статьи 35 Трудового кодекса (отказ от продолжения работы в связи с изменением существенных условий труда).
При согласии работника на переход на контракт, с ним заключается контракт в письменной форме в двух экземплярах (по одному для каждой из сторон).
Условия и содержание контракта определяются соглашением сторон с соблюдением требований, предусмотренных Трудовым кодексом Республики Беларусь и иными актами законодательства.
Наниматель после подписания контракта согласно пункту 8 Положения о порядке и условиях заключения контрактов нанимателей с работниками, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 25 сентября 1999 г. № 1476, должен издать приказ (распоряжение, постановление) о приеме (назначении) работника на работу (должность) или о заключении контракта с работником, трудовой договор с которым был заключен на неопределенный срок.Минимальный срок контракта – не менее одного года – определен в пункте 1 Декрета Президента Республики Беларусь от 26 июля 1999 г. № 29 «О дополнительных мерах по совершенствованию трудовых отношений, укреплению трудовой и исполнительской дисциплины».
Указом Президента Республики Беларусь от 12 апреля 2000 г. № 180 «О порядке применения Декрета Президента Республики Беларусь от 26 июля 1999 г. № 29» предусмотрены гарантии для наиболее незащищенных категорий граждан. В нем установлено, что срок действия контракта с работающей женщиной, находящейся в отпуске по беременности и родам, матерью (отцом ребенка вместо матери, опекуном), находящейся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, определяется не менее чем до окончания указанных отпусков, с работником предпенсионного возраста (женщины – 53 года, мужчины – 58 лет), добросовестно работающим и не допускающим нарушений трудовой и исполнительской дисциплины, – не менее чем до достижения общеустановленного пенсионного возраста (женщины – 55 лет, мужчины – 60 лет) и получения им права на пенсию по возрасту.
С согласия матери (отца ребенка вместо матери, опекуна), приступившей к работе до или после окончания отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, наниматель обязан продлить (заключить новый) контракт на срок не менее чем до достижения ребенком возраста пяти лет.
В соответствии с названным Указом контракты с беременными женщинами, женщинами, имеющими детей в возрасте до трех лет (детей-инвалидов – до 18 лет), трудовые договоры с которыми были заключены на неопределенный срок, не заключаются, если они не дали согласие на заключение таких контрактов.
Нормы, закрепленные в актах Главы государства, в Трудовой кодекс не включены, однако обязательны для применения на всей территории Республики Беларусь всеми нанимателями независимо от формы собственности предприятия и его организационно-правовой формы.
Максимальный срок для срочных трудовых договоров, разновидностью которых является контракт, определен в пункте 2 статьи 17 Трудового кодекса и составляет не более пяти лет.
В пределах указанных сроков (от одного года до пяти лет) работник и наниматель по соглашению сторон могут определять любую конкретную продолжительность срока действия контракта, как при его заключении, так и при продлении. На срок менее года контракт продлевается исключительно с письменного согласия работника.
Продление контракта осуществляется по соглашению сторон. Однако наниматель вправе отказать работнику в продлении контракта и прекратить с ним трудовые отношения в связи с истечением срока контракта, например, в случае если работник допускает нарушения трудовой и исполнительской дисциплины. Аналогичное решение о прекращении трудовых отношений вправе принять и работник. О таком своем решении каждая из сторон, заключивших контракт, обязана уведомить другую сторону письменно не позднее, чем за две недели до истечения срока контракта. При этом, коллективным договором, действующим у нанимателя, могут предусматриваться иные сроки уведомления, например, за месяц до истечения срока контракта.
Правовая процедура заключения нового контракта по истечении максимального срока действия контракта или при переводе работника с его согласия на другую работу по своей сущности такая же, как и его первичное заключение.
Согласно подпункту 2.5 пункта 2 Декрета Президента Республики Беларусь от 26 июля 1999 г. № 29 контракт, заключенный с работником, должен содержать дополнительные меры стимулирования труда, в том числе предоставление работнику дополнительного поощрительного отпуска с сохранением заработной платы до пяти календарных дней; повышение тарифной ставки (не более чем на 50 процентов, если больший размер не предусмотрен законодательством). Конкретные размеры дополнительных мер стимулирования труда определяются соглашением сторон.
Таким образом, в республике создана надлежащая правовая база, позволяющая использовать контрактную форму найма на работу с учетом интересов нанимателей, желающих получить на рынке труда высокопроизводительную и высококвалифицированную рабочую силу, и работников, качественно и добросовестно выполняющих свои служебные обязанности. При несоблюдении нанимателем законодательства работник вправе обратиться за защитой своего нарушенного права в суд.
5.5. Трудовой договор. Его виды.
В соответствии со статьей 41 Конституции Республики Беларусь каждому гражданину Республики Беларусь гарантируется право на труд, как наиболее достойный способ самоутверждения человека, то есть право на выбор профессии, рода занятий и работы в соответствии с призванием, способностями, образованием, профессиональной подготовкой и с учетом общественных потребностей, а также на здоровые и безопасные условия труда.Конституционное право на труд лица, работающего по найму (работника), реализуется путем заключения трудового договора.
Трудовой договор рассматривают в 3-х аспектах: как соглашение о труде в качестве работника; как юридический факт, являющийся основанием возникновения и формой существования других правоотношений, тесно связанных с трудовыми; как институт трудового права, то есть система правовых норм о приеме на работу (заключение трудового договора), переводе на другую работу (изменение трудового договора) и увольнении (прекращение трудового договора). Теория трудового права рассматривает трудовой договор, как важнейший институт Особенной части трудового права, то есть совокупность норм, которые регулируют поступление работника на работу, его перевод, перемещение и изменение существенных условий труда, а также увольнение с работы. В Трудовом кодексе Республики Беларусь понятие трудового договора дано в статье 1, определяющей основные термины, применяемые в Трудовом кодексе. Трудовой договор – соглашение между работником и нанимателем (нанимателями), в соответствии, с которым работник обязуется выполнять работу по определенной одной или нескольким профессиям, специальностям или должностям, соответствующей квалификации согласно штатному расписанию и соблюдать внутренний трудовой распорядок, а наниматель обязуется предоставить работнику обусловленную трудовым договором работу, обеспечивать условия труда, предусмотренные законодательством о труде, локальными нормативными актами и соглашением сторон, своевременно выплачивать работнику заработную плату.
Основным признакам трудового договора является добровольность, трудовой договор является соглашением между работником и нанимателем. Путем заключения трудового договора реализуется принцип свободы труда. Каждый самостоятельно распоряжается своими способностями к труду. Трудовой договор заключается между работником и нанимателем. При этом в данном случае недопустима множественность лиц в договоре. Как на стороне нанимателя, так и на стороне работника в конкретном договоре участвуют по одному лицу. Обязанность работника выполнить определенную трудовую функцию – работу по одной или нескольким профессиям, специальностям или должностям соответствующей квалификации. Обязанность работника подчиняться правилам трудового распорядка, действующему в данной организации. После заключения трудового договора работник включается в трудовой коллектив организации и обязан соблюдать существующий режим рабочего времени, выполнять нормы труда строго соблюдать производственную и трудовую дисциплину и т. д. Обязанность нанимателя своевременно, не реже одного раза в месяц выплачивать работнику заработную плату, которая не может быть ниже минимального размера, установленного законодательством. Обязанность нанимателя организовывать труд работника, создавать ему здоровые и безопасные условия труда, повседневно обеспечивать его обусловленной трудовым договором работой, обеспечивать исправное оборудование, инструменты, материалы, охранять его здоровье и жизнь в процессе труда.
Основными составными элементами определения трудового договора являются: указание на состав сторон этого договора; определение основных специфических обязанностей работников, вытекающих из трудового договора; указание на состав встречных обязанностей нанимателя по отношению к работнику.
Можно выделить основные черты трудового договора: 1. трудовой договор есть соглашение его сторон, их добровольное волеизъявление, направленное на установление между ними трудовых правоотношения; 2. сторонами трудового договора является работник и наниматель; 3. трудовой договор определяет основные права и обязанности сторон.
Трудовой договор, также имеет и свои специфические функции, то есть какие - то основополагающие начала, действия, направления на выявление задач, для осуществления которых заключается трудовой договор:
- трудовой договор выступает в качестве средства реализации права на труд;
- трудовой договор – основание возникновения трудовых правоотношений;
- трудовой договор – регулятор рационального использования кадров, повышение стабильности трудовых отношений;
- трудовой договор – предпосылка возникновения иных, производных от трудовых правоотношений.
Однако трудовой договор необходимо отграничивать от некоторых гражданско-правовых договоров, связанных с применением труда. Такое отграничение имеет большое теоретическое и практическое значение, поскольку трудовые и гажданско-правовые договоры по-разному заключаются, изменяются и прекращаются. Заключив трудовой договор, работник обязуется выполнять определенную трудовую функцию. Предметом трудового договора является, таким образом, сам процесс труда – «живой» труд. В отличие от этого, заключив гражданско-правовой договор, гражданин обязуется выполнить к определенному сроку конкретно - индивидуальную работу (задание). Предметом гражданско-правового договора выступает результат труда – «овеществленный» труд. В трудовом договоре работник обязан подчиняться внутреннему трудовому распорядку, установленному у нанимателя, в отличие от этого в гражданско-правовом договоре гражданин не обязан подчиняться существующему у нанимателя внутреннему трудовому распорядку. В результате заключения трудового договора работник включается в штат (трудовой коллектив) предприятия, учреждения, организации, он приобретает право на участие в управлении этим предприятием, учреждением, организацией. В отличие от этого в результате заключения гражданско-правового договора гражданин в штат (трудовой коллектив) не включается. В трудовом договоре труд работников обязан организовывать наниматель. Он должен создавать работникам безопасные и здоровые условия труда, обеспечить сохранность вверенного им имущества и т.д. В отличие от этого в гражданско-правовом договоре гражданин самостоятельно организовывает свой труд. В связи с заключением трудового договора работник подлежит обязательному государственному социальному страхованию, из его заработной платы при каждой ее выплате удерживаются страховые взносы. В отличие от этого в связи с заключением гражданско-правового договора гражданин подлежит государственному социальному страхованию лишь при условии добровольной уплаты страховых взносов. В статье 1 Трудового кодекса стороны трудового договора названы «наниматель» и «работник».
Наниматель – юридическое или физическое лицо, которому законодательством предоставлено право заключения и прекращения трудового договора с работником. Согласно статьи 44 Гражданского кодекса Республики Беларусь, юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. От имени юридического лица функцию найма работника выполняет орган юридического лица, уполномоченное должностное лицо нанимателя. Как правило, это руководитель (его заместители) организации, руководитель структурного подразделения, мастер, специалист или иной работник, которому законодательством или нанимателем предоставлено право принимать все или отдельные решения, вытекающие из трудовых и связанных ними отношений.
Работник – лицо, состоящее в трудовых отношениях с нанимателем на основании заключения трудового договора. Работник – всегда физическое лицо, обладающее трудовой правосубъектностью и состоящее в трудовых правоотношениях с нанимателем.Физические лица – это индивиды, к которым относятся граждане, иностранцы (граждане или подданные других государств) и лица без гражданства. Физические лица как субъекты трудовых отношений должны обладать трудовой правосубъектностью. Трудовая правосубъектность физических лиц в Трудовом кодексе не определяется, поэтому ее содержание может быть определено по аналогии с гражданской правоспособностью и дееспособностью. При этом необходимо учитывать, что трудовая правоспособность и дееспособность неразделимо связаны в отличие от гражданско-правовой и наступают одновременно по достижении определенного возраста физического лица.
На основании статьи 21 Трудового кодекса, заключение трудового договора допускается с лицами, достигшими шестнадцати лет. С письменного согласия одного из родителей (усыновителя, попечителя) трудовой договор может быть заключен с лицом, достигшим четырнадцати лет, для выполнения легкого труда, не причиняющего вреда здоровью и не нарушающего процесса обучения. Право различных категорий нанимателей заключать и прекращать трудовой договор определяется соответствующими актами законодательства. В то же время трудовой договор содержит нормативные положения, распространяющиеся на его стороны и действующие в течение всего срока, на который трудовой договор заключен. Это, прежде всего, права и обязанности работника и нанимателя.
В статье 11 перечислены основные права работников: 1) труд как наиболее достойный способ самоутверждения человека, что означает право на выбор профессии, рода занятий и работы в соответствии с призванием, способностями, образованием, профессиональной подготовкой и с учетом общественных потребностей, а также на здоровые и безопасные условия труда; 2) защиту экономических и социальных прав и интересов, включая право на объединение в профессиональные союзы, заключение коллективных договоров, соглашений и право на забастовку; 3) участие в собраниях; 4) участие в управлении организацией; 5) гарантированную справедливую долю вознаграждения за труд в соответствии с его количеством, качеством и общественным значением, но не ниже уровня, обеспечивающего работникам и их семьям свободное и достойное существование и т.д.
Статья 12 Трудового кодекса перечисляет права нанимателя: 1) заключать и расторгать трудовые договоры с работниками в порядке и по основаниям, установленным настоящим Кодексом и законодательными актами; 2) вступать в коллективные переговоры и заключать коллективные договоры и соглашения; 3) создавать и вступать в объединения нанимателей; 4) поощрять работников; 5) требовать от работников выполнения условий трудового договора и правил внутреннего трудового распорядка; 6) привлекать работников к дисциплинарной и материальной ответственности в порядке, установленном настоящим Кодексом; 7) обращаться в суд для защиты своих прав.
Статьей 53 для работников устанавливаются следующие обязанности: 1) добросовестно трудиться; 2) подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, иным документам, регламентирующим вопросы дисциплины труда, выполнять письменные и устные приказы (распоряжения) нанимателя, не противоречащие законодательству и локальным нормативным актам; 3) не допускать действий, препятствующих другим работникам выполнять их трудовые обязанности; 4) обеспечивать соблюдение установленных требований к качеству производимой продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг, не допускать брака в работе, соблюдать технологическую дисциплину; 5) соблюдать установленные нормативными правовыми актами (документами) требования по охране труда и безопасному ведению работ, пользоваться средствами индивидуальной защиты и т.д.
На основании статьи 54 Трудового кодекса при приеме на работу наниматель обязан: 1) потребовать от работника документы, необходимые для заключения трудового договора в соответствии с законодательством; 2) ознакомить работника под роспись с порученной работой, условиями и оплатой труда и разъяснить его права и обязанности; 3) ознакомить работника под роспись с коллективным договором, соглашением и документами, регламентирующими внутренний трудовой распорядок; 4) провести вводный инструктаж по охране труда; 5) оформить заключение трудового договора приказом (распоряжением) и объявить его работнику под роспись; 6) в соответствии с установленным порядком завести (заполнить) на работника трудовую книжку.
Содержание трудового договора – это условия, определяющие права и обязанности его сторон в силу заключенного договора. Трудовой кодекс подразделяет условия трудового договора на обязательные и дополнительные.
Трудовой договор должен содержать в качестве обязательных следующие сведения и условия.
1. Данные о работнике и нанимателе, заключивших трудовой договор. Это, по существу, сведения, индивидуализирующие стороны. Если речь идет о нанимателе, то отражаются сведения, касающиеся его наименования и организационно - правовой формы, также указываются сведения, отражающие место нахождения юридического лица, то есть юридический адрес – это указание населенного пункта, в котором располагается постоянно действующий орган юридического лица. Данные о работнике включают в себя Ф.И.О., место жительства, данные паспорта (или другого заменяющего документа).
2. Место работы с указанием структурного подразделения, в котором работник принимается на работу. Под местом работы понимается конкретная организация, с которой заключен трудовой договор, расположенная в определенной местности на день его заключения. Поскольку некоторые организации имеют структурные подразделения, расположенные в другом населенном пункте, то в договоре конкретизируется это структурное подразделение. Место работы охватывает не всю территорию соответствующего населенного пункта, а только ту ее часть, на которой находится организация, осуществляющая свою деятельность.
3. Трудовая функция – это соглашение о работе по определенной одной или нескольким профессиям, специальностям или должностям с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием нанимателя, функциональными обязанностями, должностной инструкцией. Наименование профессий, должностей, специальностей должны соответствовать квалификационным справочникам, утвержденным в порядке, определенным Правительством Республики Беларусь.
4. Основные права и обязанности работника и нанимателя.
5. Срок трудового договора. Максимальный срок для срочных трудовых договоров установлен в 5 лет. В пределах этого срока наниматель и работник могут устанавливать конкретную продолжительность срочного трудового договора.
6. Режим труда и отдыха. Режим рабочего времени – это порядок распределения нанимателем установленных для работников норм ежедневной и еженедельной продолжительности рабочего времени и времени отдыха на протяжении суток, недели, месяца и других календарных периодов. В трудовом договоре целесообразно указать продолжительность ежегодного отпуска работника.
7. Условия оплаты труда. Согласно действующему законодательству заработная плата максимальным размером не ограничивается, а исчисляется исходя из личного вклада работника и в целом работы предприятия. Формы, системы и размеры оплаты труда работников, в том числе и дополнительные выплаты, устанавливаются нанимателем на основании коллективного договора, соглашения и трудового договора. В трудовом договоре стороны вправе оговорить как размер заработной платы, так и ее форму и систему.
Вместе с тем необходимо определение участниками соглашения дополнительных условий. Дополнительные условия трудового договора могут быть самыми разнообразными: об установлении испытательного срока, об установлении неполного рабочего времени, о совмещении профессий и иные условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с законодательством и коллективным договором. Если дополнительное условие включено в трудовой договор, оно становится обязательным для его сторон.
Заключенный в письменной форме трудовой договор является основанием для издания приказа (распоряжения) о приеме на работу, назначении на должность. Приказ относится к предусмотренной законодательством процедуре зачисления на работу и констатирует факт заключения в письменной форме трудового договора. Учитывая, что письменная форма трудового договора отражает содержание и условия трудового договора, приказ о приеме на работу должен содержать лишь наименование профессии (должности) в соответствии с Единым тарифно-квалификационным справочником работ и профессий рабочих и Квалификационным справочником должностей служащих, утвержденными постановлением Министерства труда Республики Беларусь от 8 декабря 1997г. № 112, и условия оплаты труда.Наниматель обязан ознакомить работника с приказом (распоряжением) под роспись, что позволяет работнику проверить правильность оформления уже заключенного с ним трудового договора. При приеме на работу наниматель обязан ознакомить работника с порученной работой, условиями и оплатой труда, правилами внутреннего распорядка, коллективным договором и другими нормативными актами, действующими у нанимателя, проинструктировать по технике безопасности, производственной санитарии, гигиене труда, противопожарной охране и другим правилам по охране труда, разъяснить его права и обязанности. Трудовой договор составляется в двух экземплярах и подписывается сторонами. Один экземпляр передается работнику, другой хранится у нанимателя. Примерная форма трудового договора утверждена постановлением Министерства труда Республики Беларусь от 27 декабря 1999г. № 155 (Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 2000. № 8/2550).
Трудовые договоры могут заключаться на:
1) неопределенный срок;
2) определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор);
3) время выполнения определенной работы;
4) время выполнения обязанностей временно отсутствующего работника, за которым сохраняется место работы;
5) время выполнения сезонных работ.
Контракт – трудовой договор, заключаемый в письменной форме на определенный в нем срок, содержащий особенности по сравнению с общими нормами законодательства о труде и предусматривающий конкретную минимальную компенсацию за ухудшение правового положения работника.
Действительно, и контракт, и срочный трудовой договор заключаются на срок от одного года до пяти. В обоих случаях работник не вправе уволиться по собственному желанию без согласия нанимателя до истечения срока. Различия вот в чем. В ст. 35 Трудового кодекса есть перечень оснований для расторжения любого трудового договора. А вот дополнительные основания досрочного расторжения трудовых отношений наниматель может установить только в контракте – по соглашению с работником. И если работник не выполнил хотя бы одно из условий контракта, наниматель вправе уволить его досрочно.
Основными подзаконными и иными документами по вопросам контрактной формы найма являются:
1. Декрет Президента Республики Беларусь от 26 июля 1999г. № 29 «О дополнительных мерах по совершенствованию трудовых отношений, укреплению трудовой и исполнительской дисциплины».
2. Указ Президента Республики Беларусь от 12 апреля 2000г. N 180 «О порядке применения Декрета Президента Республики Беларусь от 26.07.1999г. №29» с изменениями и дополнениями.
3. Об утверждении Примерной формы контракта нанимателя с работником, постановление Совета Министров Республики Беларусь от 2 августа 1999г. № 1180.
4. Положение о порядке и условиях заключения контрактов нанимателей с работниками. Утверждено постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 25 сентября 1999г. № 1476.
5. О некоторых вопросах применения судами законодательства о труде. Постановление Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 29 марта 2001г. № 2.
6. Генеральное Соглашение между Правительством Республики Беларусь, республиканскими объединениями нанимателей и профсоюзов на 2006-2008 годы и др., а также локальные нормативные акты.
5.6. Изменение трудового договора.
Трудовой кодекс впервые в истории трудового права Беларуси выделяет в отдельной главе правовой подинститут «изменение трудового договора», в котором сконцентрированы общие нормы о переводе, изменении существенных условий труда и перемещении.
Трудовой контракт может быть изменен только с согласия сторон, т.е. по соглашению работника и нанимателя.
Главой 3 Трудового кодекса урегулированы три формы изменения трудового договора (контракта): перевод, перемещение и изменение существенных условий труда.
Переводом признается поручение нанимателем работнику работы по другой профессии, специальности, квалификации, должности (за исключением изменения наименования профессии, должности) по сравнению с обусловленными в трудовом договоре, а также поручение работы у другого нанимателя либо в другой местности (за исключением служебной командировки).
Перевод допускается только с письменного согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных статьями 33 и 34 Трудового кодекса. Работника, нуждающегося в соответствии с медицинским заключением в предоставлении другой работы, наниматель обязан с его согласия перевести на другую имеющуюся работу, соответствующую медицинскому заключению. При отказе работника от перевода либо отсутствии соответствующей работы трудовой договор расторгается. Запрещается перевод работника на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья (ст. 30 Трудового кодекса).
Перемещением признается поручение нанимателем работнику прежней работы на новом рабочем месте как в том же, так и другом структурном подразделении, за исключением обособленного, на другом механизме или агрегате, но в пределах специальности, квалификации или должности с сохранением условий труда, обусловленных трудовым договором.Рабочим местом является место постоянного или временного пребывания работника в процессе трудовой деятельности. При перемещении не требуется согласия работника. Перемещение должно быть обосновано производственными, организационными или экономическими причинами.
Не допускается перемещение работника на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья (ст. 31 Трудового кодекса).
В связи с обоснованными производственными, организационными или экономическими причинами наниматель имеет право изменить существенные условия труда работника при продолжении им работы по той же специальности, квалификации или должности, определенных в трудовом договоре. Существенными условиями труда признаются системы и размеры оплаты труда, гарантии, режим работы, разряд, наименование профессии, должности, установление или отмена неполного рабочего времени, совмещение профессий и другие условия.
Наниматель обязан предупредить работника об изменении существенных условий труда письменно не позднее чем за один месяц. При отказе работника от продолжения работы с изменившимися существенными условиями труда трудовой договор прекращается (ст. 32 Трудового кодекса).
В случае производственной необходимости наниматель имеет право перевести работника на не обусловленную трудовым договором работу (по другой профессии, специальности, квалификации, должности), а также на работу к другому нанимателю.
Производственной необходимостью признается необходимость для данного нанимателя предотвращения катастрофы, производственной аварии или немедленного устранения их последствий либо последствии стихийного бедствия, предотвращения несчастных случаев, простоя, уничтожения или порчи имущества нанимателя либо иного имущества и в других исключительных случаях, а также для замещения отсутствующего работника. При этом работник не может быть переведен на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья. Временный перевод в связи с производственной необходимостью производится без согласия работника на срок до одного месяца. По соглашению сторон срок такого перевода может быть увеличен.
Временный перевод в связи с производственной необходимостью в другую местность допускается только с согласия работника. При временном переводе в связи с производственной необходимостью оплата труда производится по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе.
Простоем признается временное (сроком не более шести месяцев) отсутствие работы по причине производственного или экономического характера (выход из строя оборудования, механизмов, отсутствие сырья, материалов, электроэнергии и т.д.). Временный перевод в связи с простоем должен производиться с учетом профессии, специальности, квалификации, должности работника на все время простоя у того же нанимателя и на срок до одного месяца к другому нанимателю, но в той же местности.
При временном переводе в связи с простоем на нижеоплачиваемую работу за работниками, выполняющими нормы выработки, сохраняется средний заработок по прежней работе, а за работниками, не выполняющими нормы или переведенными на повременно оплачиваемую работу, сохраняется их тарифная ставка (оклад), при отказе от перевода за работником сохраняется две третьих тарифной ставки (оклада).
5.7. Прекращение трудового договора.
Действие контракта до истечения его срока может быть прекращено по основаниям, установленным Трудовым кодексом Республики Беларусь, другими законодательными актами или контрактом. Основания прекращения трудового договора, предусмотренные контрактом, должны соответствовать законодательным актам.
Основаниями прекращения трудового договора являются:
1) соглашение сторон (ст. 37 Трудового кодекса);
2) истечение срока трудового договора (пункты 2 и 3 статьи 17 Трудового кодекса), кроме случаев, когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения;
3) расторжение трудового договора по собственному желанию (ст. 40 Трудового кодекса), или по требованию работника (ст. 41), или по инициативе нанимателя (ст. 42);
4) перевод работника, с его согласия, к другому нанимателю или переход на выборную должность;
5) отказ работника от перевода на работу в другую местность вместе с нанимателем; отказ от продолжения работы в связи с изменением существенных условий труда, а также отказ от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества и реорганизацией (слиянием, присоединением, разделением, выделением, преобразованием) организации;
6) обстоятельства, не зависящие от воли сторон (ст. 44 Трудового кодекса);
7) расторжение трудового договора с предварительным испытанием (ст. 29).
Трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, а также срочный трудовой договор до истечения срока его действия может быть расторгнут нанимателем лишь в случаях:
1) ликвидации организации, прекращения деятельности индивидуального предпринимателя, сокращения численности или штата работников;
2) несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья, препятствующего продолжению данной работы;
3) несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, препятствующее продолжению данной работы;
4) систематического неисполнения работником без уважительных причин обязанностей, возложенных на него трудовым договором или правилами внутреннего трудового распорядка, если к работнику ранее применялись меры дисциплинарного взыскания;
5) прогула (в том числе отсутствия на работе более трех часов в течение рабочего дня) без уважительных причин;
6) неявки на работу в течение более четырех месяцев подряд вследствие временной нетрудоспособности. За работниками, утратившими трудоспособность в связи с трудовым увечьем или профессиональным заболеванием, место работы (должность) сохраняется до восстановления трудоспособности или установления инвалидности;
7) появления на работе в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения, а также распития спиртных напитков, употребления наркотических или токсических средств на рабочем месте и в рабочее время;
8) совершения по месту работы хищения имущества нанимателя, установленного вступившим в законную силу приговором суда или постановлением органа, в компетенцию которого входит наложение административного взыскания;
9) однократного грубого нарушения правил охраны труда, повлекшего увечье или смерть других работников.
Срочный трудовой договор подлежит расторжению досрочно по требованию работника в случае его болезни или инвалидности, препятствующих выполнению работы по трудовому договору, нарушения нанимателем законодательства о труде, коллективного или трудового договора и по другим уважительным причинам.
По истечении срока контракта наниматель вправе прекратить трудовые отношения с работником без указания каких-либо дополнительных причин и независимо от результатов трудовой деятельности работника. Увольнение производится по п. 2 ст. 35 Трудового кодекса – истечение срока трудового договора, о чем издается приказ и делается запись в трудовую книжку работника. При этом трудовые отношения могут быть прекращены и во время нахождения работника на больничном, в трудовом отпуске, отпуске по уходу за ребенком. Гарантии, предусмотренные законом при увольнении по инициативе нанимателя (ст. 43 Трудового кодекса), в данном случае не действуют, поскольку увольнение в связи с истечением срока контракта не является прекращением трудовых отношений по инициативе нанимателя.
Работник по своей инициативе по истечении срока контракта имеет право прекратить трудовые отношения с нанимателем. При этом инициатива работника в прекращении трудовых отношений должна выражаться путем подачи нанимателю соответствующего заявления, а инициатива нанимателя – в виде издания приказа о прекращении трудовых отношений.
При прекращении трудового договора работникам выплачивается выходное пособие в размере не менее двухнедельного среднего заработка.
При расторжении трудового договора в связи с нарушением нанимателем законодательства о труде, коллективного или трудового договора выходное пособие выплачивается в размере двухнедельного среднего заработка.
При прекращении трудового договора в связи с ликвидацией организации, осуществлением мероприятий по сокращению численности или штата работников, прекращением деятельности индивидуального предпринимателя выплачивается выходное пособие в размере не менее трехкратного, а в связи с эвакуацией, отселением либо самостоятельным выездом из зон эвакуации, первоочередного и последующего отселения вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС – не менее четырехкратного среднемесячного заработка.Совместителям выходное пособие не выплачивается.
Перезаключение контракта производится в таком же порядке, как и его заключение. При этом действует правило о том, что перезаключение контракта может быть на срок не менее одного года. Перезаключение контракта может иметь место как на прежних, так и на иных условиях. Сторонами составляется новый контракт в двух экземплярах, подписывается ими, после чего наниматель обязан издать приказ (распоряжение) о перезаключении контракта. На основании этого приказа производится соответствующая запись в трудовой книжке работника.
5.8. Рабочее время и время отдыха.
Рабочим считается время, в течение которого работник в соответствии с трудовым, коллективным договорами, правилами внутреннего трудового распорядка обязан находиться на рабочем месте и выполнять свои трудовые обязанности. К рабочему относится также время работы, выполненной по предложению, распоряжению или с ведома нанимателя сверх установленной продолжительности рабочего времени (сверхурочная работа, работа в государственные праздники, праздничные и выходные дни).Рабочее время нормируется путем установления норм его продолжительности на протяжении календарной недели (р